淺析企業(yè)并購法律風(fēng)險防范

梁亞 王芳

摘 要：當(dāng)前企業(yè)競爭日益激烈，企業(yè)想在如此激烈的市場環(huán)境中脫穎而出、日益壯大，一是可以通過自身發(fā)展不斷擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模，實現(xiàn)規(guī)模效益；二是可以通過并購的方式直接吸收其他公司，實現(xiàn)企業(yè)跨越式發(fā)展；并購能夠充分實現(xiàn)資源整合、優(yōu)勢互補，在經(jīng)濟(jì)發(fā)展中發(fā)揮重要作用。但是，由于我國關(guān)于并購的法律規(guī)范不健全以及企業(yè)自身在并購活動中缺乏風(fēng)險防范意識，導(dǎo)致各我國并購的成功率相對較低。本文總結(jié)了并購中的一些常見法律風(fēng)險并提供合理建議，希望在實際操作中充分降低風(fēng)險，實現(xiàn)雙贏。

關(guān)鍵詞：并購；法律風(fēng)險；防范

企業(yè)并購在經(jīng)濟(jì)發(fā)展中發(fā)揮了重要作用，我國《公司法》《證券法》以及《上市公司收購管理辦法》等都不同程度作了相應(yīng)規(guī)定。企業(yè)并購的形式多種多樣，不僅局限于同行業(yè)并購，越來越多的出現(xiàn)跨行業(yè)或跨國并購，并購包括資產(chǎn)并購和股權(quán)并購。為了實現(xiàn)企業(yè)的戰(zhàn)略發(fā)展，并購方式日益多元化和系統(tǒng)化，并購在實現(xiàn)規(guī)模發(fā)展的同時也面臨一系列風(fēng)險，如處理不好，會為將來的糾紛埋下隱患，如何在并購活動中規(guī)避法律風(fēng)險是我們應(yīng)積極探索的問題。

并購的概念和主要分類

根據(jù)交易對象的不同，并購包括股權(quán)并購和資產(chǎn)并購；根據(jù)并購人的主觀意圖，并購可以分為善意并購和惡意并購。

股權(quán)并購和資產(chǎn)并購

股權(quán)并購是并購企業(yè)通過向目標(biāo)公司增資擴(kuò)股或者與原股東直接進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的行為成為目標(biāo)公司股東，達(dá)到收購目標(biāo)公司的行為。可以全資收購，也可以通過控股方式收購。

資產(chǎn)并購是指收購目標(biāo)公司的資產(chǎn)，可以全部收購也可以部分收購。資產(chǎn)收購是一種資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓行為，不涉及目標(biāo)公司的債權(quán)債務(wù)問題。

股權(quán)收購和資產(chǎn)收購各有利弊，如果以股權(quán)收購的方式并購方在成為目標(biāo)公司股東持有股權(quán)的同時，也將承擔(dān)目標(biāo)公司以前的債務(wù)問題，如前期盡職調(diào)查不充分，沒有發(fā)現(xiàn)潛在的或有負(fù)債，企業(yè)將遭受很大損失。而資產(chǎn)并購僅僅收購相應(yīng)資產(chǎn)，不涉及承債問題，資產(chǎn)較清晰。如果目標(biāo)公司債權(quán)債務(wù)清晰，沒有歷史遺留問題，則可以適用股權(quán)并購的方式；如果目標(biāo)公司債權(quán)債務(wù)關(guān)系混亂，歷史遺留問題較多，則資產(chǎn)并購是一種更優(yōu)的方式。關(guān)于稅負(fù)的承擔(dān)問題，很多人會認(rèn)為股權(quán)并購可以面臨較小的稅負(fù)壓力，而資產(chǎn)并購會繳納大量稅負(fù)，如在土地并購中，會繳納大量增值稅、契稅等。但是從長遠(yuǎn)考慮，股權(quán)并購并不一定會比資產(chǎn)并購繳納的稅負(fù)少，因為在目標(biāo)公司后期進(jìn)行不動產(chǎn)交易的時候，也會繳納增值稅、契稅等不動產(chǎn)流轉(zhuǎn)稅，以哪種方式更優(yōu)，應(yīng)根據(jù)成本、收益測算等綜合考慮，不能一概而論。

善意并購和惡意并購

大多數(shù)成功的并購都是善意并購，善意并購以維護(hù)股東全體利益和公司長遠(yuǎn)利益為目標(biāo)，具有經(jīng)濟(jì)效益和社會效益；惡意并購?fù)ǔＪ窃谀繕?biāo)公司不知情或持反對意見的情況下，強(qiáng)行收購目標(biāo)公司，為了達(dá)成一己私利，不惜損害目標(biāo)公司利益。萬科股權(quán)之爭是典型的惡意收購，也成為野蠻人敲門。寶能系利用萬科股權(quán)的分散性，強(qiáng)行收購萬科股權(quán)，造成萬科股價的動蕩，也使萬科的經(jīng)營長期不穩(wěn)定，帶來巨大的負(fù)面效應(yīng)，法律和市場應(yīng)重點監(jiān)管惡意收購，維護(hù)經(jīng)濟(jì)主體的穩(wěn)定。

并購中的法律風(fēng)險防范

我國并購的法律規(guī)定零散且不具有系統(tǒng)性，沒有統(tǒng)一的法律規(guī)定，并購方在并購過程中對法律認(rèn)識不深，存在違規(guī)操作，這些都為并購行為埋下了法律隱患。

并購方式不當(dāng)風(fēng)險防范

并購方式選擇的合理與否是并購行為能否成功的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，選擇適當(dāng)?shù)牟①彿绞侥苁共①彿胶湍繕?biāo)公司充分達(dá)成一致，消除并購中的阻力，雙方更好的進(jìn)行融合，達(dá)到互利共贏的效果。并購方式分為股權(quán)并購和資產(chǎn)并購，前面已經(jīng)論述兩種方式各自的優(yōu)劣，在實際操作中，要綜合考慮、全面分析，防止因為并購方式選擇不當(dāng)造成法律風(fēng)險。當(dāng)然在選擇一種方式后，要設(shè)計更為具體可操作的交易架構(gòu)，對并購流程進(jìn)行充分規(guī)劃，如轉(zhuǎn)讓股權(quán)的份額是否涉及資產(chǎn)剝離及承債式交易等，具體的交易方式復(fù)雜且多種多樣，需要聘請專業(yè)的并購律師合理設(shè)計并購方式，減少法律風(fēng)險，促成交易，實現(xiàn)規(guī)模效益。

盡職調(diào)查風(fēng)險防范

目標(biāo)公司掌握了企業(yè)的內(nèi)部信息，并購方在并購前都會對目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行盡職調(diào)查。盡職調(diào)查包括：法律盡職調(diào)查、財務(wù)盡職調(diào)查和業(yè)務(wù)盡職調(diào)查，以充分了解目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)和負(fù)債情況，提示風(fēng)險，對后期并購交易具有重要參考價值。如果目標(biāo)企業(yè)不充分披露信息或者存在造假行為，則會誤導(dǎo)并購方，因此并購方在盡職調(diào)查過程中要充分掌握目標(biāo)公司信息，對目標(biāo)公司的主體資格、股東、實際控制人、主營業(yè)務(wù)、營業(yè)模式、財務(wù)狀況、知識產(chǎn)權(quán)、管理當(dāng)局、員工情況、保險、章程及治理結(jié)構(gòu)、重大合同、關(guān)聯(lián)交易、訴訟仲裁信息等進(jìn)行全面了解和掌握，對目標(biāo)公司合理估值，防治過高估值，造成并購方交易成本損失，常見的盡職調(diào)查方式有查看賬冊、實地調(diào)查、走訪政府部門、與員工溝通等。

并購合同設(shè)計風(fēng)險防范

并購合同的簽訂是并購雙方達(dá)成交易的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，并購合同的條款包括陳述與保證條款、風(fēng)險分擔(dān)條款、維持現(xiàn)狀條款、交易價格及支付方式、索賠條款、對賭條款等，如果對合同的訂立或?qū)彶椴粐?yán)，將埋下重大的風(fēng)險隱患，為了保護(hù)交易安全，必需在合同條款的設(shè)計中詳細(xì)充分地將交易內(nèi)容約定進(jìn)去，避免歧義條款，使并購交易內(nèi)容及流程能在合同中找到依據(jù)。

（作者單位：河北科技大學(xué)）