“互聯(lián)網(wǎng)金融”非法集資案件特征及監(jiān)管研究

潘靜　沈新鴻　蔡惠峰

[提要] 本文擬對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融背景下非法集資案件進(jìn)行研究，分析這種非法集資的流程與特征，并對(duì)如何有效地防控與監(jiān)管此類非法集資行為提出可行性建議。

關(guān)鍵詞：互聯(lián)網(wǎng)金融;非法集資;錢寶網(wǎng)

基金項(xiàng)目：南京審計(jì)大學(xué)2018年度大學(xué)生實(shí)踐創(chuàng)新訓(xùn)練計(jì)劃（項(xiàng)目編號(hào)：2018SX02012R）成果

中圖分類號(hào)：D9 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

收錄日期：2019年1月28日

一、背景

隨著互聯(lián)網(wǎng)的高速發(fā)展，出現(xiàn)以大數(shù)據(jù)為技術(shù)基礎(chǔ)、互聯(lián)網(wǎng)為數(shù)據(jù)資源的互聯(lián)網(wǎng)金融模式，同時(shí)也演變出一些新型的金融犯罪形式。為什么非法集資活動(dòng)一直很猖獗？經(jīng)研究發(fā)現(xiàn)，是因?yàn)榉欠Y的處罰制度不能準(zhǔn)確界定非法集資活動(dòng)，容易混淆集資行為與一般的商業(yè)交易行為;與此同時(shí)，以非法吸收或者變相吸收公眾存款定性和處理非法集資行為，實(shí)際是用間接融資手段處理了所有直接融資問題，與法律的邏輯不相符，投資者的公共目標(biāo)得不到保障，也無法預(yù)留給合法化的民間融資一定的空間。

如何處置非法集資？2017年8月25日，國務(wù)院法制辦公室發(fā)布《處置非法集資條例（征求意見稿）》;銀監(jiān)會(huì)財(cái)政金融法制司發(fā)布關(guān)于《處置非法集資條例（征求意見稿）》的說明，處置非法集資過程中，有關(guān)的地方政府應(yīng)采用強(qiáng)有力措施來維護(hù)社會(huì)的穩(wěn)定。這個(gè)政策的出臺(tái)表明國家對(duì)非法集資采取“不兜底”的態(tài)度，民眾一定程度上認(rèn)識(shí)到非法集資存在巨大風(fēng)險(xiǎn)，從而在面對(duì)高回報(bào)誘惑的融資活動(dòng)時(shí)會(huì)采取更加謹(jǐn)慎的投資方式。

二、互聯(lián)網(wǎng)非法集資的特征和危害

（一）互聯(lián)網(wǎng)非法集資的特征（以錢寶網(wǎng)為例）

1、低風(fēng)險(xiǎn)高收益的反投資規(guī)律。通常風(fēng)險(xiǎn)和收益是呈現(xiàn)出正相關(guān)的特征，即風(fēng)險(xiǎn)越高收益越大，風(fēng)險(xiǎn)越低收益越小。而在互聯(lián)網(wǎng)非法集資平臺(tái)的集資過程當(dāng)中，往往會(huì)夸大投資項(xiàng)目的收益性并且宣稱風(fēng)險(xiǎn)極小近乎于零。而在錢寶網(wǎng)的案例中，采用“交押金、看廣告、做任務(wù)、賺外快”的模式，在網(wǎng)上越活躍收益越高，且整個(gè)投資完全沒有風(fēng)險(xiǎn)性。這本質(zhì)上與傳統(tǒng)的投資規(guī)律完全不符合，投資收益和簡單的做任務(wù)并沒有直接聯(lián)系。

2、投資項(xiàng)目盈利點(diǎn)的模糊化。通常一個(gè)平臺(tái)常常使用人們印象中的暴利項(xiàng)目代名詞或者最新時(shí)髦詞匯，如錢寶網(wǎng)中的老山森林公園度假村、江北智慧城等，來對(duì)其盈利的來源和穩(wěn)定性正名。投資者通常難以查詢到真正的項(xiàng)目資料，了解其核心競爭力，深入挖掘其優(yōu)勢。該類非法集資在不斷地?cái)U(kuò)張當(dāng)中投入到一個(gè)又一個(gè)相距甚遠(yuǎn)的領(lǐng)域當(dāng)中，宣稱平臺(tái)的多元化，但是市面上很難找到其產(chǎn)品。進(jìn)入不同的領(lǐng)域短時(shí)間內(nèi)找到其市場地位，這對(duì)于一個(gè)公司而言實(shí)際上是一件很難做到的事情。

3、三角形的人員參與結(jié)構(gòu)。真正使得互聯(lián)網(wǎng)非法集資能夠持續(xù)運(yùn)行5年之久的核心原因在于其三角形的人員架構(gòu)模式，即新參與人數(shù)遠(yuǎn)大于舊參與人數(shù)且保持不斷增加的態(tài)勢。通過以新還舊的模式，保持現(xiàn)金流為正，依賴既得利益者的信任和在各大平臺(tái)的宣傳推廣，維持新增參與者的規(guī)模不斷擴(kuò)大，由此能夠保持公司的長時(shí)間運(yùn)行。觀察是否是三角形的人員參與結(jié)構(gòu)可以明顯地鑒別出到底是公司自身擁有強(qiáng)大的盈利能力，還是僅僅靠著規(guī)模的擴(kuò)大以新還舊的資金騰挪術(shù)維持運(yùn)行。

（二）互聯(lián)網(wǎng)非法集資的危害

1、互聯(lián)網(wǎng)通過各大媒體的大量虛假宣傳嚴(yán)重影響媒體政府形象。以“e租寶”為例，某權(quán)威媒體曾經(jīng)對(duì)其采取了很大的正面報(bào)道，誘導(dǎo)不少老百姓不再懷疑入局投資。這樣的不負(fù)責(zé)任，為盈利而推廣的行為，對(duì)于權(quán)威媒體的形象造成巨大的打擊。而這類披著互聯(lián)網(wǎng)外衣進(jìn)行非法集資平臺(tái)的層出不窮，更使得老百姓維權(quán)行為頻頻發(fā)生，對(duì)政府的監(jiān)管能力產(chǎn)生質(zhì)疑，信任度有所下降。

2、非法集資平臺(tái)的層出不窮嚴(yán)重影響整個(gè)經(jīng)濟(jì)體系的平穩(wěn)運(yùn)行。老百姓投資該類平臺(tái)，是希望充分利用自己辛勞攢下的血汗錢，實(shí)現(xiàn)更加富裕的生活。然而，諸如錢寶網(wǎng)等P2P平臺(tái)的不斷暴雷，使得其財(cái)富的迅速減值，甚至一夜返貧，消費(fèi)能力快速下降，間接部分導(dǎo)致了2018年消費(fèi)力的迅速下降。同時(shí)，該類平臺(tái)占用了大量原本應(yīng)該投入到實(shí)體經(jīng)濟(jì)的資金，導(dǎo)致市場整個(gè)流動(dòng)性下降，影響經(jīng)濟(jì)體系的平穩(wěn)運(yùn)行。

三、原因分析

如今，假借互聯(lián)網(wǎng)金融，變相進(jìn)行非法集資的行為愈演愈烈，究其原因，本文主要從監(jiān)管制度、法律法規(guī)、投資者個(gè)人三個(gè)層面進(jìn)行闡述。

（一）監(jiān)管制度的缺陷。非法集資風(fēng)險(xiǎn)防范不及時(shí)，往往歸咎于監(jiān)管制度存在缺陷。監(jiān)管的缺位和監(jiān)管機(jī)制滯后兩個(gè)方面是監(jiān)管不足的兩個(gè)重要表現(xiàn)。

1、監(jiān)管缺位。主要體現(xiàn)在市場準(zhǔn)入門檻較低、行業(yè)監(jiān)督的缺失、后續(xù)監(jiān)管不到位。互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展使得隱藏真實(shí)身份以及捏造不實(shí)信息變得輕而易舉，這給廣大網(wǎng)民造成了困惑，他們難以憑已知信息分辨出哪些是合法的融資行為。而行業(yè)監(jiān)督的缺失使得很多金融機(jī)構(gòu)和借貸公司處于監(jiān)管真空狀態(tài)，假借各種正當(dāng)名義從事非法集資行為。另外，后續(xù)監(jiān)管的不到位使得投資者難以獲取相關(guān)有效信息，造成危害的進(jìn)一步加深。

2、監(jiān)管機(jī)制滯后。2007年2月，國務(wù)院批準(zhǔn)成立處置非法集資部際聯(lián)席會(huì)議，各地的“打非辦”相繼成立，但是只有已經(jīng)暴露出來的重大案件被處置了。一般來說，公安機(jī)關(guān)接到舉報(bào)后才會(huì)介入調(diào)查，此時(shí)這類公司往往已經(jīng)人去樓空，重要證據(jù)往往都被銷毀，投資者利益難以得到保障。這種事后處置的機(jī)制依賴于公眾的監(jiān)督和舉報(bào)，行動(dòng)上非常被動(dòng)，時(shí)間上相對(duì)滯后，難以有效遏制非法集資風(fēng)險(xiǎn)。

（二）法律法規(guī)體系不完善。首先，非法集資相關(guān)罪名在《刑法》和刑法司法解釋中均有詳細(xì)闡述，但對(duì)非法集資的罪名認(rèn)定存在爭議，并且對(duì)互聯(lián)網(wǎng)形式的新興非法集資尚未成立完善的罪名體系，這些法律漏洞給不法分子可乘之機(jī);其次，部分互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)發(fā)生事故時(shí)法律責(zé)任不明確，處罰依據(jù)不清晰，違規(guī)行為不能有效被遏制;最后，第三方存管制度缺少法律監(jiān)督，基金滯留在借貸平臺(tái)賬戶內(nèi)是引發(fā)非法集資的最大問題。

（三）投資者的“非理性人”心理。從行為金融學(xué)的角度出發(fā)，經(jīng)調(diào)查研究發(fā)現(xiàn)，互聯(lián)網(wǎng)非法集資的受害者即投資者多多少少具有以下“非理性人”特征：過度自信、易得性偏差和賭場資金效應(yīng)。過度自信指的是投資者對(duì)未來過于樂觀，進(jìn)而高估自己的知識(shí)水平和信息獲取能力。過度自信的投資者更加容易接受風(fēng)險(xiǎn)較高的投資產(chǎn)品，也更容易過度交易和集中投資。易得性偏差指的是投資者傾向于接受自己容易得到的信息，潛意識(shí)里認(rèn)為這些信息足夠完備，卻忽略了那些未接觸的信息，也不去深入挖掘。具有易得性偏差特征的投資者往往跟風(fēng)投資，禁不住媒體報(bào)道對(duì)投資產(chǎn)品高回報(bào)的鼓吹。賭場資金效應(yīng)指的是投資者一旦獲利，就會(huì)更容易去冒險(xiǎn)，對(duì)風(fēng)險(xiǎn)更加開放。“賭徒”類投資者有著極強(qiáng)的好勝心，也非常容易被騙，一旦嘗到甜頭他們就“上鉤”，一步一步被引向深淵。

四、監(jiān)管與防控建議

（一）完善監(jiān)管制度

1、中央監(jiān)管和地方監(jiān)管相結(jié)合。互聯(lián)網(wǎng)非法集資具有一定的地方性和區(qū)域性，堅(jiān)持地方監(jiān)管的好處在于因地制宜，有利于各地區(qū)監(jiān)管部門根據(jù)本地實(shí)際情況，明確監(jiān)管目標(biāo)，制定針對(duì)性的監(jiān)管措施。但僅僅依靠地方監(jiān)管，可能使監(jiān)管的功能和結(jié)果發(fā)生質(zhì)變。例如為了保護(hù)地方的經(jīng)濟(jì)利益，置監(jiān)管責(zé)任于不顧，對(duì)違法行為采取視而不見、模棱兩可的不作為方式。因此，需要中央監(jiān)管強(qiáng)有力的干預(yù)，形成上下聯(lián)動(dòng)、雙管齊下的模式，中央對(duì)地方的監(jiān)管起到強(qiáng)有力的牽制作用，同時(shí)在大局上形成統(tǒng)一的認(rèn)識(shí)，將監(jiān)管責(zé)任落實(shí)到地方。

2、制度約束和制度激勵(lì)相結(jié)合。非法集資行為普遍具有隱蔽性強(qiáng)的特點(diǎn)，不易被監(jiān)管機(jī)構(gòu)及時(shí)發(fā)現(xiàn)。單獨(dú)依靠強(qiáng)化制度約束，不僅妨礙民間金融市場的正常運(yùn)行，而且容易導(dǎo)致監(jiān)管失靈。因此，在加強(qiáng)制度約束的同時(shí)要輔之以制度激勵(lì)，盡早防止和化解系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)。建議利用利益機(jī)制使隱藏在民間金融領(lǐng)域的風(fēng)險(xiǎn)早日暴露，克服滯后監(jiān)管帶來的弊端。

（二）規(guī)制互聯(lián)網(wǎng)借貸的法律規(guī)制體系。第一，法律法規(guī)要明確界定網(wǎng)貸平臺(tái)的各項(xiàng)運(yùn)營業(yè)務(wù)的性質(zhì)，確立其在市場中的法律地位，建立法律準(zhǔn)入和退出機(jī)制;第二，強(qiáng)化互聯(lián)網(wǎng)借貸交易的安全環(huán)境，完善個(gè)人征信體系;第三，重構(gòu)網(wǎng)貸中非法集資類行為的刑事罪名體系，完善各項(xiàng)入罪依據(jù);第四，建立第三方存管的法律監(jiān)管機(jī)制，確保網(wǎng)貸平臺(tái)對(duì)資金安全及管理在法律法規(guī)的有效管控下平穩(wěn)運(yùn)行。

（三）完善互聯(lián)網(wǎng)金融投資保護(hù)制度

1、信息披露制度。從長遠(yuǎn)意義上來說，充分、透明、公開的信息披露有利于投資者投資知識(shí)的擴(kuò)充以及投資能力的提高，有利于逐步解決投資者的相對(duì)弱勢問題和非理性投資問題。與此同時(shí)，要避免信息過載問題，過多的披露和過硬的專業(yè)術(shù)語會(huì)使投資者陷入信息過載的泥潭。所以在進(jìn)行信息披露時(shí)，要堅(jiān)持投資者適當(dāng)性原則，要充分考慮到投資者的知識(shí)水平和接受能力，做到簡明扼要，避免不必要的冗余。

2、投資者教育。投資者必須有意識(shí)地提升自身的知識(shí)體系和能力來面對(duì)日益復(fù)雜化、專業(yè)化的金融創(chuàng)新。一方面需積極學(xué)習(xí)金融知識(shí)，努力克服自身的理性瑕疵，不輕信、不盲從，培養(yǎng)科學(xué)健康的投資觀念;另一方面需要構(gòu)建覆蓋全社會(huì)的金融教育管理及保障體系。根據(jù)易得性偏差現(xiàn)象，普通投資者更愿意相信權(quán)威機(jī)構(gòu)提供的信息，因此，建議建立金融教育網(wǎng)站，普及金融知識(shí)，防范金融風(fēng)險(xiǎn)，并且將投資者教育嵌入到網(wǎng)絡(luò)借貸平臺(tái)中，警示提醒投資者提防非法集資。

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