互聯網金融風險及防范的法律對策

李海娟 佟雪

[摘 要]互聯網金融作為新業態，是互聯網技術與金融創新的新發展。互聯網金融不同于傳統金融，發展歷程比較短，呈現了網絡支付、互聯網保險、數字貨幣、互聯網基金銷售、P2P網絡借貸、眾籌、互聯網信托、互聯網消費金融等模式。互聯網金融伴隨著法律風險、行業風險、技術風險、信息不對稱風險等，應該從互聯網金融風險宣傳、完善相關立法、加強行政監管、強化自律經營、技術化解等措施防范互聯網金融風險，確保互聯網金融穩健發展。

[關鍵詞]互聯網金融;互聯網金融從業機構;互聯網金融立法

[中圖分類號] D922.28? ? ? ? ? ? [文獻標識碼] A? ? ? ? ? ? ?[文章編號] 2095-3283（2020）05-0079-03

Abstract： As a new business form， Internet finance is a new development of Internet technology and financial innovation. Internet finance is different from traditional finance and has a relatively short development history. There are network payment， internet insurance， digital currency， internet fund sales， P2P network lending， crowdfunding， internet trust， internet consumer finance and other modes. Internet finance is accompanied by legal risk， industry risk， technology risk and information asymmetry risk. We should take measures to prevent internet financial risks， such as internet financial risk publicity， improving relevant legislation， strengthening administrative supervision， strengthening self-discipline operation and technical solution， so as to ensure the steady development of Internet finance.

Key Words： Internet Finance; Internet Financial Institutions; Internet Financial Legislation

我國的互聯網金融業態肇始于20世紀末21世紀初，隨著互聯網技術的發展、人們消費方式的變化而逐步落地生根，在我國不斷快速發展壯大。2013年因互聯網金融的供給與需求的爆發而被業界稱為互聯網金融發展的元年。互聯網金融是新時代互聯網技術與金融業相融合而產生的新業態、新發展，因其便利、高效、低成本、高收益等原因與特性滿足了互聯網從業機構與消費者、投資人的各自需求而呈現了快速發展的趨勢。但是必須正視其法律、行業等風險，強化互聯網金融風險的監管，并將其治理納入法治的軌道。

一、互聯網金融基本理論梳理

（一）互聯網金融的內涵紛爭

互聯網金融是“互聯網+”與金融行業的不斷融合發展的產物。但是，互聯網金融的內涵有互聯網金融與金融互聯網的理解與爭議。[1]二者的側重點有所不同，前者為互聯網企業參與金融行業更側重其互聯網技術與思維，后者為金融機構業務的互聯網化更關注、固守其金融業務屬性。目前，互聯網金融是指“傳統金融機構與互聯網企業（以下統稱從業機構）利用互聯網技術和信息通信技術實現資金融通、支付、投資和信息中介服務的新型金融業務模式。” [2]由此看來，我國互聯網金融應該是互聯網化的金融業務。這也比較符合互聯網金融的實質，也有利于加強對其監管，規避其固有風險及其整個金融行業風險。

（二）互聯網金融的特殊性

作為與互聯網技術相伴發展起來的金融創新業務，互聯網金融有其獨特性，其在經營監管、業務模式等與傳統金融有顯著的諸多不同特性，其互聯網屬性更明顯，金融數據信息的采集與運用更有廣度與深度，業務操作趨于平臺化、網絡化也使業務流程更加及時高效便捷。因此，互聯網金融的風險及其風險的治理邏輯與路徑均與傳統金融有所不同。

（三）互聯網金融的外延業態模式

我國互聯網金融起步比較晚，發展歷程必然比較短，但發展比較迅猛，不同階段有不同的業態模式。在1990—2005年起步時期，傳統金融行業初步與互聯網技術結合呈現了金融業務的初級互聯網化，在2006—2012年發展時期，以支付寶為代表的第三方網絡支付模式的勃興，自2013年以來，互聯網金融業務發展與監管日趨全面、體系化。[3]經過積淀與發展，我國目前常見的互聯網金融有網絡支付、互聯網保險與信托、數字貨幣、互聯網基金銷售、P2P網絡借貸、眾籌、互聯網消費金融等，并隨著互聯網技術與金融行業的深度融合與不斷創新，不斷發展出新的業態模式與運行機制。[4]

二、互聯網金融可能存在的風險

互聯網金融高效便捷的背后，也蘊藏著因法律、監管、觀念等引發的高風險，這其中有金融本身固有的行業風險，也有互聯網技術引發的金融風險。國家金融監管部門與互聯網金融行業必須審慎對待。

（一）互聯網金融立法缺失所引起的法律風險

囿于法律固有的滯后特性，新興的互聯網金融尚無專門性系統化的法律規定。這導致互聯網金融立法缺失進而難以全面、依法調控互聯網金融行業，致使行政監管不全面，存在空白監管地帶，也為洗錢、恐怖活動融資等違法犯罪行為提供了平臺與便利空間，互聯網金融業務經營者良莠不齊易誘發互聯網金融違法違規行為與操作，互聯網金融糾紛發生后互聯網金融消費者取證困難導致維權救濟難。

（二）互聯網金融可能導致的金融行業風險

1.互聯網金融的系統性、結構性風險

傳統金融業務互聯網化后，互聯網金融承繼了金融行業固有的系統性風險、結構性風險，也衍生了隨著互聯網技術特性呈現高度即時性、高度傳染性等特性而呈現的新風險，[5]也因互聯網金融的法律風險、技術風險的存在而進一步沖擊、惡化金融行業的系統性、結構性的風險。

以P2P網絡借貸為樣本可窺見一斑。P2P從業機構特別是開展的金融業務的互聯網企業設立門檻低，只看重其經濟效益而商業風險意識薄弱，國家監管不夠系統化和全面，甚至有互聯網金融從業機構利用法律漏洞惡意規避國家監管，違法違規操作，加之互聯網金融消費者和投資人風險意識不高，這些均進一步惡化了金融業固有的系統性風險。

2.安全風險

互聯網金融的安全風險涵括了交易安全、個人信息安全、資金安全等方面所存在的風險。囿于互聯網金融的特性，互聯網金融在交易安全、個人信息安全、資金安全等方面的要求更高，其不安全風險亦加大。曾經發生的余額寶被盜刷事件、互聯網金融消費者個人信息泄露等小概率事件印證了互聯網金融所存在的安全風險。2016年，336家互聯網金融從業機構中，有134家被披露存在安全漏洞[6]。

（三）互聯網金融的技術風險

互聯網金融依賴互聯網技術不斷嘗試金融領域的創新與實踐。互聯網金融缺乏專門的專業性的互聯網金融風險監控技術措施和技術評估標準[7]。互聯網技術固有的風險也增加了金融的脆弱性。

（四）信息不對稱風險增加

電子化的格式合同便利了互聯網金融交易，但也加劇了互聯網金融信息不對稱風險。互聯網金融從業人員的金融理論、職業能力、職業操守等方面的欠缺導致從業人員資質、素質參差不齊，或者有意誤導互聯網金融消費者，而且互聯網金融消費者與從業人員不能面對面溝通，語義理解會有誤差或歧義，這就加劇了互聯網金融信息不對稱的風險。

三、治理互聯網金融風險的法律路徑

互聯網金融是金融創新理念與“互聯網+”等科學技術實踐深度融合的產物。法治化治理、防范互聯網金融風險，推動互聯網金融穩健發展。

（一）加強互聯網金融風險防范宣傳與教育

充分利用網絡平臺、廣播電臺、電視節目等傳統媒介和新媒介，刊播視頻短片、案例等，介紹互聯網金融消費、投資等方面的知識，對投資者和消費者進行互聯網金融基本理論知識特別是各類金融業務風險的宣傳、相關法律規定的普法宣傳，進行示警和示范宣傳教育，增強投資者和消費者規避風險的法律意識和專業能力，培育理性投資意識、消費觀念。特別是針對校園貸、套路貸、虛擬幣等領域，務必多渠道強化宣傳。

此外，加強互聯網金融從業機構進行企業經營方面的法律宣傳，強化其法律意識與法律思維，自主避免互聯網金融違法宣傳、欺詐等違法犯罪行為，從源頭防范化解互聯網金融風險。

（二）完善互聯網金融風險防范立法

互聯網金融風險的防范必須納入法治的軌道。互聯網金融發展歷程比較短，完善互聯網金融立法勢在必行。國家通過頂層立法設計完善互聯網金融風險防范立法，不僅能有效防范互聯網金融風險，而且可以提供互聯網金融的法治化、國家治理互聯網金融的法治化，推動法治國家、法治政府與法治社會建設。鑒于互聯網金融的發展勢頭及我國當前法律體系，結合傳統金融風險治理的有益經驗，可以由國務院制定互聯網金融行政法規或者由國務院相關部門單獨或共同制定互聯網金融部門行政規章。在此基礎上，由各級政府制定本地的行政規章。由此形成一個專門性的防范互聯網金融風險的法律機制。立法重點為提高互聯網金融從業機構的準入門檻、日常經營監管、違法懲戒等方面，但應該兼顧金融創新與穩健發展。

（三）強化互聯網金融風險治理的行政監管

在互聯網金融風險防范有法可依的前提下，強化行政機關互聯網金融風險的治理與監管。明晰互聯網金融的行政監管機關及相關機關的行政職責與行政權限，特別是有關“一行兩會”（央行、銀保監會、證監會）、國家互聯網信息辦公室、互聯網金融風險專項整治工作領導小組、網絡借貸風險專項整治工作領導小組之間的職責關系。構建國務院及各級政府統一領導下的各職能部門聯動防控防治機制，各部門既能分工守責，又能協同聯動，嚴厲打擊、加大懲處違法違規互聯網金融從業機構及其違法行為，積極引導互聯網金融從業機構轉型或退出，追繳已列入取締范圍的互聯網金融從業機構的贓款，盡可能地減少互聯網金融投資者或消費者的損失。

（四）強化互聯網金融從業機構的自律經營

通過法律實現的社會控制自有其優勢，但并不是社會控制的唯一途徑。因此，在完善互聯網金融風險防范立法的基礎上，強化互聯網金融從業機構的自律經營。針對互聯網金融從業機構進行互聯網金融風險防范的法治宣傳和企業經營的合規性宣傳，要求互聯網金融從業機構必須有法務人員，在業務宣傳介紹前，必須有法務人員的簽字蓋章，實現互聯網金融從業機構的自覺自律。

（五）完善科學技術防范互聯網金融風險

既然互聯網金融是互聯網技術及金融的創新發展，那么借助“互聯網+”等科學技術防范、治理互聯網金融風險是題中應有之義。強化互聯網金融從業機構平臺的測試，減少平臺bug，運用大數據、區塊鏈等技術，構建互聯網金融信用信譽體系，通過將在營互聯網金融從業機構強制接入互聯網信息系統以強化互聯網金融信息披露與公示，避免互聯網金融投資者或消費者個人信息泄露，確保互聯網金融安全。

互聯網金融的發展回應了新發展理念、普惠金融政策，提高了資金配置的效率，促進了電子商務的進一步發展。互聯網金融風險治理的法治化是后金融危機時代金融安全、秩序、法治的必然趨勢，確保了互聯網金融的健康有序發展，達到互聯網金融追求創新與金融安全的平衡。

[參考文獻]

[1] 博峙峰.互聯網金融與金融互聯網有區別[J].中國證券期貨，2014（4）：18.

[2]人民銀行等.關于促進互聯網金融健康發展的指導意見[EB/OL]. http：//www.gov.cn/xinwen/2015-07/18/content_2899360.htm2020-1-10

[3]田姞妮.互聯網金融風險監管的法律制度研究[J].南京財經大學，2015（6）.

[4]李海娟，李霞.我國互聯網金融消費者權益保護的法治化路徑探微[J].法制博覽，2018（4）：50.

[5]李嘉浩.我國互聯網金融風險監管研究[J].生產力研究，2017（5）：35.

[6]黎來芳，牛尊.互聯網金融風險分析及監管建議[J].宏觀經濟管理，2017（1）：53.

[7]胡傳東，石菁菁，史欣欣.我國互聯網金融風險監管創新研究[J].成都行政學院學報，2018（3）：47.

（責任編輯：張彤彤 梁宏偉）