論銀行不良資產(chǎn)和信貸運營的風(fēng)險和管控

【摘 要】 國有銀行在長期吸收資金時，囤積了大量的資金的同時也積聚了巨額的不良資產(chǎn)，而這些不良資產(chǎn)已經(jīng)成為嚴重威脅國家金融安全的巨大隱患。而不良資產(chǎn)的形成是多方面的，既有銀行貸款業(yè)務(wù)程序控制不嚴的問題，也有銀行內(nèi)部體制不健全的問題，此外，還有外部綜合環(huán)境的制約問題，同時信貸立法滯后、信貸主體有法不依、執(zhí)法不嚴等幾個方面。對以上方面進行規(guī)范管控可推動銀行防范機制的建立。

【關(guān)鍵詞】 不良資產(chǎn) 信貸 監(jiān)控

銀行不良資產(chǎn)是指處于非良好經(jīng)營狀態(tài)的、不能及時給銀行帶來正常利息收入甚至難以收回本金的銀行資產(chǎn)，主要指不良貸款，包括次級、可疑和損失貸款及其利息。居高難下和不斷發(fā)生的銀行不良資產(chǎn)是引發(fā)金融危機的重大隱患。維護我國金融的安全穩(wěn)健運行，積極化解日積月累形成的巨額存量不良資產(chǎn)固然重要，但盡快鏟除引發(fā)不良資產(chǎn)不斷發(fā)生的土壤，從而建立起一種真正能夠從源頭上杜絕和控制銀行增量不良資產(chǎn)發(fā)生的長效機制更加富有積極的現(xiàn)實意義。

一、銀行不良資產(chǎn)的法律成因

（一）信貸市場立法嚴重滯后是導(dǎo)致銀行不良資產(chǎn)大量發(fā)生的重要根源

在我國，規(guī)范信貸市場秩序的法律制度體系建設(shè)仍顯滯后，主要表現(xiàn)在：信貸市場立法缺失。一些按照國際慣例和市場經(jīng)濟發(fā)展要求所必須建立的重要法律制度，如《信貸法》、《消費信貸法》、《個人破產(chǎn)法》以及公司、企業(yè)法人人格否定制度等，至今沒有建立起來，致使商業(yè)銀行的資產(chǎn)運作在許多環(huán)節(jié)上一直處于無法可依的狀態(tài)，信貸法律規(guī)范嚴重落后，信貸立法層次和效力過低。長期以來，有關(guān)信貸的立法大部分都以行業(yè)規(guī)章的形式出現(xiàn)，即便連作為信貸基本法的《貸款通則》也只是一部由金融監(jiān)管部門制定的行業(yè)規(guī)章，其法律效力極低，甚至不能作為司法機關(guān)審判信貸案件的依據(jù)。無疑，信貸立法的滯后亦即信貸法律制度設(shè)計上的不合理性，是導(dǎo)致我國商業(yè)銀行持續(xù)不斷產(chǎn)生巨額不良資產(chǎn)的一個深層原因。

（二）信貸市場主體有法不依是導(dǎo)致銀行不良資產(chǎn)大量發(fā)生的根本因素

有的表現(xiàn)為違章，有的表現(xiàn)為違法，有的表現(xiàn)為犯罪。而如果依據(jù)當(dāng)事人的主觀狀態(tài)，則大致可以將其劃分為主動型、被動型和無知型違法三種狀況。主動型違法是指信貸市場主體以積極的作為方式實施信貸違法行為。在我國信貸市場上，主動型違法始終是一種占主導(dǎo)地位的違法行為。從借款人方面來看，主要表現(xiàn)為： ①造假騙貸; ②隨意改變貸款用途; ③尋求行政干預(yù)和保護; ④編織關(guān)系網(wǎng)借貸; ⑤惡意逃債、廢債和賴債。而在貸款人方面，則比較集中地表現(xiàn)為腐敗交易和反規(guī)則操作兩大方面。腐敗交易是指部分銀行信貸大小“掌門人”積極“設(shè)租”和“尋租”，在收受借款人各種形式的賄賂后隨意向借款人放款。被動型違法是指借貸主體屈從于某種壓力而實施信貸違法行為。主要表現(xiàn)為貸款人迫于行政干預(yù)而違反法律規(guī)定向不符合借款條件的借款人或項目放款。無知型違法，則是指借貸主體由于不熟悉、不了解法律制度的規(guī)定而實施信貸違法行為。由于我國信貸經(jīng)營主體的法律素養(yǎng)不高，在信貸經(jīng)營管理過程中比較普遍地存在著無知型違法現(xiàn)象。信貸市場主體的上述種種有法不依現(xiàn)象給銀行資產(chǎn)經(jīng)營所帶來的風(fēng)險無疑是十分巨大的。

（三）執(zhí)法不嚴是銀行不良資產(chǎn)不斷發(fā)生的直接誘因

我國信貸市場的執(zhí)行涉及到政府的行政執(zhí)法（即金融監(jiān)管）和國家司法（主要為審判與執(zhí)行等）兩個層面。無論在哪一層面，都事實上存在著某種程度的“軟執(zhí)法”現(xiàn)象。其中較為突出的表現(xiàn)是：第一、地方保護主義和行業(yè)保護主義。不少信貸案件的查處、審判和執(zhí)行，往往由于遭遇地方保護主義和行業(yè)保護主義的干擾與沖擊，很難得到及時、公正、公平的處理。第二、徇私舞弊， 貪贓枉法。少數(shù)金融執(zhí)法者在通過“設(shè)租”和“尋租”獲得非法利益之后，便拿原則做交易，致使金融執(zhí)法工作嚴重扭曲，甚至淪為金融違法犯罪行為的“保護傘”和“避難所”。第三、辦事拖拉，執(zhí)行乏力。在審理和執(zhí)行金融信貸案件的過程中，司法機關(guān)受而不立、立而不審、審而不判、判而不執(zhí)的現(xiàn)象時有發(fā)生，金融債權(quán)的保護長期受制于“立案難”、“判決難”和“執(zhí)行難”的困擾。

二 、強化貸款程序中的風(fēng)險控制

商業(yè)銀行在放貸過程中會涉及到對借款人資質(zhì)和償債能力的調(diào)查，貸款的審批，借款合同的簽訂，對借款使用情況和借款人經(jīng)營狀況的跟蹤調(diào)查，貸款的催收等諸多環(huán)節(jié)。在實踐中，如果有一個環(huán)節(jié)出現(xiàn)紕漏，就有可能使該筆貸款成為壞賬。因此，在立法上應(yīng)著手從以下幾個方面堵塞程序上的漏洞：

（一）在貸前的調(diào)查過程中要明確規(guī)定對關(guān)鍵內(nèi)容的實質(zhì)考查

對借款人的調(diào)查，核心問題是償貸能力，所以，我們應(yīng)圍繞借款人的償貸能力進行調(diào)查。調(diào)查的內(nèi)容主要包括：借款人的資產(chǎn)狀況和負債狀況，借款人的信譽狀況，借款人的經(jīng)營狀況和發(fā)展前景。在調(diào)查的方式上，我們不能只從財務(wù)賬目上進行形式審核，而要對借款人資產(chǎn)所有者權(quán)益的真實性、債務(wù)狀況的真實情以及產(chǎn)品銷售和盈利狀況的真實性進行調(diào)查核實，并對調(diào)查的人員、手段、時間、內(nèi)容、對象等制定保密措施，以保證調(diào)查資料的可靠性。調(diào)查人員在調(diào)查報告中應(yīng)對相關(guān)的調(diào)查內(nèi)容通過數(shù)據(jù)和表格來具體地反映，而不應(yīng)只是籠統(tǒng)的概括性的表述，以便日后得以核實、落實責(zé)任。對于資產(chǎn)負債比例較高、信譽程度較差、經(jīng)營管理水平較低和產(chǎn)品銷路不暢的借款人，銀行要慎貸、惜貸。

（二）建立有效的貸款審批與發(fā)放制約機制

國有商業(yè)銀行不宜繼續(xù)實行貸款管理上的“行長（董事長）負責(zé)制”。“行長負責(zé)制”是與行長的職權(quán)相對應(yīng)的， 在這種體制下，即使某一銀行（及其各級分、支行）的行長不是審貸委員會的成員，但他同樣會對該行貸款的審批起到?jīng)Q定性的作用。從貸款審批和發(fā)放環(huán)節(jié)來講， 要想降低風(fēng)險，就要建立科學(xué)的貸款決策機制。我們可以通過審貸委員會成員的集體簽字制度來明確有關(guān)人員對每一筆不良貸款應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，責(zé)任的嚴厲程度要足以使審貸會成員在簽字時對該筆貸款的風(fēng)險盡到應(yīng)有的注意義務(wù)。這種設(shè)計易于操作，可以在審批環(huán)節(jié)上形成內(nèi)部制約，如果懲罰力度到位的話，可以在審批環(huán)節(jié)上使貸款風(fēng)險得到有效的控制。

（三）從法律上明確界定“同一借款人”的范圍

《商業(yè)銀行法》由于對“同一借款人”沒有明確的界定，因而導(dǎo)致實踐中時常有關(guān)聯(lián)企業(yè)向同一銀行借款現(xiàn)象的發(fā)生，給銀行信用造成了威脅。有鑒于此，我們應(yīng)該對《商業(yè)銀行法》和《貸款通則》的相關(guān)條款作出補充規(guī)定，要求各商業(yè)銀行在計算對某一借款人的貸款總額時，不僅要計算對該借款人的直接貸款，而且要計算對該借款人的間接貸款，即包括該借款人擁有投資的其他企業(yè)。在操作程序上，貸款銀行應(yīng)要求借款人提供經(jīng)工商管理部門核準的股東名單或投資人名單，同時要求借款人提供其投資企業(yè)的名單，并建立統(tǒng)一的信息庫，以不斷強化甄別“同一借款人”的手段和能力。

三、防控銀行不良資產(chǎn)的法律對策

（一）構(gòu)建一種能夠確保銀行信貸資產(chǎn)安全穩(wěn)健運行的長效機制

高效的立法和嚴格的執(zhí)法是維護金融市場穩(wěn)定的重要手段，因此，我們要想構(gòu)建確保銀行信貸資產(chǎn)安全穩(wěn)健運行的長效機制，有效防范和控制銀行不良資產(chǎn)的發(fā)生，就必須在實踐中不斷強化和樹立法治思維，加速信貸立法，堅持依法管貸和依法治理包括信貸市場在內(nèi)的整個金融市場。

（二）加速建立和健全信貸市場法律保障體系逐步架構(gòu)起我國完備的信貸市場法律體系，堅持依法管貸

當(dāng)務(wù)之急則是應(yīng)當(dāng)切實抓好以下幾個方面的工作：一是加速信貸市場立法。依法治貸，必須立法先行。二是提高信貸市場立法的層次和效力。目前，我國規(guī)范和調(diào)控銀行資產(chǎn)業(yè)務(wù)主要依靠的不是人大和人大常委會制定的法律，也不是最高行政機關(guān)制定的行政法規(guī)，而是由金融監(jiān)管當(dāng)局制定的一系列行業(yè)規(guī)章，如《貸款通則》等等。用這些這些行業(yè)規(guī)章管理金融和信貸業(yè)務(wù)，盡管有時是必要的，也確能收到一定的短期效果，但從長遠來看，會對保全金融資產(chǎn)和審理信貸案件產(chǎn)生諸多不利的影響。因此，應(yīng)當(dāng)逐步將我國金融監(jiān)管部門制定的一些行之有效的金融規(guī)章經(jīng)過法定的程序轉(zhuǎn)化為比較穩(wěn)定的法律制度安排，徹底改變目前我國主要依行業(yè)規(guī)章治理金融信貸市場的不科學(xué)狀況，努力推進我國金融市場管理的法制化進程。三是清理修訂過時的法律規(guī)章。

（三）進一步改革和完善金融司法機制防范和控制銀行不良資產(chǎn)的發(fā)生

司法在保護銀行債權(quán)和提升銀行信貸質(zhì)量方面所起的作用是不容低估的，也是不可以完全替代的。一方面，司法是銀行資產(chǎn)保全的最后一道閘門，司法機關(guān)通過向債權(quán)銀行提供優(yōu)質(zhì)高效的司法服務(wù)，可以有效防止銀行信貸債權(quán)的不當(dāng)流失;另一方面，司法機關(guān)通過認真履行自己的司法職能，對信貸領(lǐng)域中所發(fā)生的各種信貸糾紛案件進行公正的判決和有效的執(zhí)行，對借貸雙方各種失信、違法和犯罪行為進行嚴厲的懲處，可以直接加大信貸市場失信、違法和犯罪行為的成本，從而起到減少和抑制信貸市場失信、違法和犯罪行為的作用。

1.建立廉潔、高效的金融司法體制

在現(xiàn)行司法體制下，金融案件的處理和銀行債權(quán)的保護常常受到地方保護主義的嚴重沖擊與干擾，難以做到廉潔、高效、公平和公正。為了有效解決這一問題，金融界不少人曾經(jīng)提出了應(yīng)在金融系統(tǒng)內(nèi)建立獨立的金融司法體系的建議和設(shè)想。這一做法不僅加大了金融業(yè)發(fā)展的成本，而且還會促使司法地方保護主義向部門和行業(yè)保護主義的轉(zhuǎn)化，不利于司法公正。解決這一問題的有效方法主要有三個：一是建立雙層司法體制。即借助區(qū)域經(jīng)濟發(fā)展的大勢和潮流，盡快組建幾所大區(qū)法院，從而建立起以現(xiàn)行行政區(qū)法院和大經(jīng)濟區(qū)區(qū)域法院相結(jié)合的雙層司法體制，并規(guī)定涉及跨區(qū)的金融案件一律由區(qū)域法院審理和判決。二是逐步推行司法機構(gòu)人、財、物的垂直管理。用人、財、物的垂直管理來取代傳統(tǒng)的屬地管理，無疑有利于司法機關(guān)擺脫地方行政干預(yù)，克服地方保護主義和部門保護主義的影響，從而也有利于金融案件的審理和金融債權(quán)的保護。三是設(shè)立專門審理金融案件的金融法庭。金融糾紛和金融案件發(fā)生率高，涉及面廣，標的額大，影響深遠，直接關(guān)系到金融安全和社會穩(wěn)定，不應(yīng)只將其當(dāng)作一般的案件來處理，而是應(yīng)當(dāng)在人民法院內(nèi)設(shè)立一個專門的金融法庭，由其依法用最簡單、最快捷、最經(jīng)濟的手段來審理金融糾紛和金融案件，這有利于保證債權(quán)銀行的合法權(quán)益得到及時、有效的法律保護，信貸市場上各種形式的失信違法行為得到適時、有力的懲處。

2.著力提升司法服務(wù)的質(zhì)量

在處理金融糾紛和金融案件的司法活動中，其司法服務(wù)質(zhì)量的高低，將對防止和減少不良資產(chǎn)的發(fā)生產(chǎn)生十分重大的影響。因此，有效防控不良資產(chǎn)的發(fā)生，還需著力提升司法服務(wù)的質(zhì)量。從我國的具體國情出發(fā)，提升司法服務(wù)的質(zhì)量需要做好以下幾方面的事情： 一是規(guī)范司法權(quán)力運作，遏制司法腐敗和司法不公，切實提高審理金融案件的效率和質(zhì)量。二是加強金融業(yè)與司法機關(guān)的合作，積極構(gòu)建信貸市場違法犯罪防治體系，著力提高信貸案件的查處率。三是改善司法執(zhí)行體制，徹底扭轉(zhuǎn)“執(zhí)行難”，不斷提高信貸案件的執(zhí)結(jié)率。

3.建立失信者懲戒制度

在解決借款人的逃債、廢債和賴債行為時，可以學(xué)習(xí)、借鑒和引進 效果較好的制度。

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作者簡介：李雪嬌（1996.8—），女，漢，籍貫甘肅省定西市。學(xué)歷：研究生在讀，研究方向：法律碩士，單位：西北師范大學(xué)，甘肅省蘭州市，730000