疫情時期國際工程合同的法律分析

張楠

【摘要】國際工程合同是國際經濟交往的一種重要方式，在各國的設施建設等方面發揮了重要的作用。2020年新冠疫情暴發至今，對國際經濟發展和國際工程的進展都帶來了一定的沖擊。面對特殊的時代背景，文章針對國際工程合同需要運用法律的思維，積極尋找破解之道，為合同的執行、后疫情時代國際工程企業的發展出謀劃策。

【關鍵詞】國際工程合同；法律風險；合同管理

【中圖分類號】TU723.1；DF41

★ 基金項目：本文為江蘇省研究生科研與實踐創新計劃項目“新冠疫情下的國際工程合同的變更與管理”（項目編號：Z-NXW21002）研究成果。

自2019年年末以來，一場突如其來的新冠肺炎疫情席卷全世界，世界經濟在本來一片向好發展的勢頭下備受打擊，疫情的沖擊給經濟發展帶來了許多的不確定性和影響。自2020年開始，各國陸續出臺封鎖禁令，抑或國民居家隔離行政措施，勞動力的缺失使工業、商業復興困難；同時，由于疫情傳播力度加大、危害增強，一時間國內外航運海運陸運接近停滯，生產資料幾乎消耗殆盡。

在我國，政府通過綜合手段進行宏觀調控，在控制住疫情的同時大力復工復產，使國內生產建設和經濟發展基本回到軌道上來；而在國外，由于不力的防控政策和較為松散的管理模式，疫情影響呈指數上升，因此跨國的經濟活動、工程合作受到嚴重影響。

一、疫情背景下，國際工程合同現狀

疫情發生兩年以來，新冠病毒一直不斷地變異給人類世界帶來未知的風險，因此后疫情時代仍然是一個需要時刻面對并為之緊張的時代。在國際工程建設方面，由于其行業性質的特殊，受疫情沖擊較為嚴重，原因在于：

我國與其他國家的國際工程項目，多為我國外派專業技術人員至合同另一方締約國國家指導或負責工程合同建設項目的進行，疫情的蔓延阻礙了國際間的通行機會，大部分國家都出臺了取消國際旅行等限制出入境的措施，致使我國或他國專業技術人員無法到達工程承包現場進行技術指導，因此推遲了工程項目的進程，項目施工極為緩慢。

工程所在國的國家由于疫情嚴重，大多禁止國民隨意聚集及人數較多的集會或工作，而國際承包工程需要大量勞動力參與，工程的施工人員較為密集且存在著大量的交叉感染風險與隱患，因此這一禁止聚集的禁令使項目的勞動力資源短缺，致使項目停滯。

由于疫情的影響，交通多為中斷或被限制，大量的施工材料和消耗品無法及時運抵工程現場，正如俗語所言：巧婦難為無米之炊，生產材料的短缺使合同進度雪上加霜。

二、疫情背景下，國際工程合同風險

新冠肺炎疫情的肆虐，為國際時事政治和國際間、國內經濟發展都帶來了新的挑戰，對于國際工程合同而言，疫情帶來的不僅僅是合同時效上的履約困難，同樣為國際工程合同帶來了眾多風險。

（一）政治類風險

關于政治風險，這是合同訂立時并不需要特別注意的情況，一般來說穩定的政局和國家間友好的政治關系是國際工程合同訂立的基礎。當然。政局是否穩定也關乎到合同能否如約履行。

（二）經濟類風險

經濟類風險是合同簽訂過程中最為注意的事項。經濟類的風險不僅指在合同履行過程中，合同締約雙方的經營情況變化給合同履行帶來的影響所造成的風險，同樣也指在合同締約國國內或國際市場的經濟波動為合同履行帶來的不穩定因素，如國家基建投資總量發生變化、房產市場的銷售波動、原材料價格和人工費用的漲跌等，都是項目履行過程中屬于經濟類范疇的風險。

（三）不可抗力的風險

上文討論了國際工程合同中合同設定初期以及履行時面對的挑戰與風險，而對于發生新冠疫情這一情況而言，這是絕大多數合同締約方所無法預料的，因此在合同中往往會列明存在不可抗力的免責事由，對于不可抗力的認定，是國際上對疫情背景下合同效力的重點討論對象。

FIDIC合同具有悠久的歷史，經過幾十年的發展基本成為了國際工程合同中適用的主流條款，1987年版FIDIC合同目前仍被一部分項目工程所使用，1987版未有“不可抗力”所規定的條款，1999年版首次將“不可抗力”條款編入其中，2017年新版FIDIC合同中再次加以擴充和修訂。

在2017新版FIDIC工程合同條件中第18款指出：在招標前，雇主應確保本條的措辭符合合同適用的法律。新版FIDIC合同中，引入的“不可抗力”條款與“例外事件”同時運用和解釋，因此“不可抗力”具體表現為：（1）一方無法控制；（2）該方在簽訂合同前，不能對之進行合理準備；（3）發生后，該方不能合理避免或克服；（4）不能主要歸因于他方。上述四項基本涵蓋了不同法系下對于“不可抗力”抑或“意外事件”所屬情況的概括與定義，同時在適用時一般能夠根據每個國際工程項目的實際情況做出解釋和調整，合同中訂立的適用條款也能夠得到司法裁判的認定和支持，因此，FIDIC中的“不可抗力”條款能夠在大部分情況下適用于國際工程合同中此類事件的認定。

同時在國內的法律規定中，新冠肺炎疫情的暴發符合《民法典》《合同法》等法律條文規定的“不可抗力”的定義，并得到了全國人大法工委的認定和解釋，因此新冠肺炎疫情事件不管是在國際還是在國內都是能夠被認定為“不可抗力”并站穩腳跟的。

新冠肺炎疫情的出現與蔓延全部吻合了FIDIC條款中有關“不可抗力”的定義，因此在國際工程合同中，新冠肺炎疫情屬于條款與法律意義上的不可抗力。

三、疫情背景下，工程合同的法律注意事項

新冠肺炎疫情在全球肆虐，各個國家的經濟狀況均出現了不同程度的停滯與倒退，面對這一情況，國際工程合同在后疫情時代必須做出相應的調整與改變，以面對不斷變化的疫情形勢，部分曾經適用的條款或許已不能夠適應目前的國際環境。

（一）合同設立前

合同的效力是合同能否成立的前提和基礎，因此在合同訂立前，確保合同是否有效尤為重要。合同成立的三要素無非是合同主體、合同標的與合同內容。主體與標的是合同訂立時確認較為簡單的項目，對于合同內容，適用的法律是合同安全性得到保障的前提與基礎，因此合同適用法律的有效性是簽訂合同前需要東道國與投資方重點核查的內容。

由于國際工程合同性質上屬于涉外合同，所以合同的當事人、合同的標的、內容等法律事實具有涉外因素，出現法律爭端時，對于爭端的解決也比國內合同的解決方式繁瑣復雜。為了盡量避免這種情況發生，確保國際工程合同在新冠肺炎疫情這一不利因素影響下能夠順利完成，在合同的法律適用問題上，需要注意以下問題：一是合同的簽訂是否符合合同締約國的法律規定，若合同的全部或者部分關鍵條款不符合當地法律就意味著合同是部分或全部無效合同。如果締約雙方在合同執行期間發生分歧，承包商將遭受較大損失，很有可能不會獲得仲裁裁決勝利。二是對于法律法規的核查，還應注意到當地曾經的法律法規與現行法規之間的區別與聯系。在簽訂合同時的補貼政策或許可能會遭到東道國的調整，例如中歐在清潔能源太陽能的投資建設項目上，歐盟一成員國對于其國內的太陽能投資法案做出調整，調整后的法規并不利于投資方在東道國境內的工程開展，因此就法律法規的選擇適用和未來投資方向問題容易產生糾紛。如造成投資爭端，提請仲裁時，東道國以維護國家安全或經濟利益需要變更法令制度的理由致使投資國蒙受損失，得不償失。

因此，在合同簽訂前，務必要對合同所涉及到的關鍵條款與合同當事國的國內法律進行評估與核查，法律法規的調整不以當事人的意志為轉移，因此在國際投資領域，尤其是國際工程這種周期長、時效久、項目眾多且復雜的合同，需要對合同中的法律適用和東道國投資計劃方向予以詳細查明，充分做好應對形勢變化的準備，以避免出現后續因適用的法律問題而造成的沖突，給企業帶來不可估量的風險。

（二）合同進行時

合同的爭端解決需要雙方共同商定，一般的國際民商事合同中的糾紛往往由合同雙方的當事人提請仲裁委員會解決。同樣在國際工程合同中，選擇仲裁而非訴訟原因有如下幾點：

1.訴訟程序復雜，耗時長

在國際商事交往活動中，仲裁的效果和作用已經占據了重要的地位，高效、便捷的仲裁是商事活動中合同雙方在合同中載明解決爭端的不二之選。在國際工程領域，同樣具有行業內特殊的爭議解決機制，但其本質上也是由國際咨詢工程師聯合會（FIDIC）制定并普遍適用的一種爭端解決規范，該規范中設立了爭議仲裁委員會解決合同爭端，該爭端需在84天之內做出裁決。但若任何一方在28天內對決定提出不滿意的，則決定不產生約束力，雙方還需通過訴訟或仲裁最終解決。若裁斷雙方不滿意，提請訴訟解決，那么訴訟程序的耗時通常是仲裁的數倍之多，爭端擱置于此無法得到解決，最終的結果所耗費的財力與時間也會高于仲裁。因此，對比程序復雜、時間冗長的訴訟程序來說，仲裁是較優的選擇。

2.訴訟的法律適用問題

由于雙方已經將糾紛訴至法院，因此對于法院適用法律將有可能為投資方帶來不利影響。對于東道國的法律法規，投資方雖然在合同訂立時已做到規范性和合法性審查，但對于部分判例法國家的判例解釋亦或大陸法系國家的法典解釋，都有可能做出主觀性上的理解偏差。疫情期間的國際工程合同本就已經受到環境阻礙，加之部分國家針對疫情出臺了政策加以應對，若將爭議訴至東道國法院，難免會對當地的抗疫政策和法律法規形成主觀上的傾向與偏頗，訴訟中法院將部分政策考慮進去，則可能會影響訴訟的結果，為投資方帶來不必要的損失。

（三）面對合同糾紛的解決辦法

新冠肺炎疫情下的國際合同為東道國與投資方提出了新的挑戰。原因在于對于“不可抗力”的新冠肺炎疫情，工期、費用甚至違約金等合同項目都會隨著環境的變化而變化。若東道國在工期內發生疫情，那么工期必將延長，因此合同中需要對這類有關工期的突發情況做出說明和規定。例如合同中設立新冠肺炎疫情等“不可抗力”條款以應對工期的變化，根據不同法系國家的情況規定工期延長的補償、懲罰工期等措施調控，通過合同的形式規定其中，若將來出現爭端也有訴訟抑或仲裁的依據。

對于工程的費用，疫情導致延長的工期必然會帶來費用的開支，國際工程項目工期索賠多采用關鍵路徑索賠，因此在編制合同基準計劃時盡量將業主的工作放到關鍵路徑上，這對于后期承包商的索賠非常有利。

四、發揮國際法在疫情時代的作用

法理學中提到一個顯現的法學哲理：法律產生與發展相較于時代的進步而言是相對滯后的，這種滯后性為發生過的事件提供了法律上彌補漏洞的基礎和依據，同樣滯后性也給未來的不確定性事件帶來了風險與挑戰，二者是相互包容與并存的。面對后疫情時代，我們同樣需要以辯證的觀點和態度來看待疫情時代國際經濟的動蕩與曙光，發揮國際經濟法的作用，積極開拓法律未能規定的范疇，完善新冠肺炎疫情等不可抗力情況下國際經濟、國際工程合同的缺陷，發揮法律在國際經濟交往中的保障性作用。

（一）完善國內法律法規建設

1.完善國內已有法律體系建設

完善國內經濟法、國際法的建設是我國法治建設下一步面臨的任務。在世界經濟全球化的今天，如何走向世界我們已經逐漸摸索并掌握技巧，在新的世界經濟格局中，運用法律的武器保護自己仍然任重而道遠。面對世界范圍內的新冠肺炎疫情這一新的挑戰，我國不妨轉變思路，抓住這次自身調整升級的機會，逐步完善國內經濟法和國際法的建設，以面對世界瞬息萬變的經濟關系。以國際工程合同為例，中國目前是世界上著名的對外工程輸出國，在國家基礎設施建設方面在國際上享有極高的的聲譽，海外市場不僅在亞非拉國家有所建樹，隨著《中歐投資協議》下一步正式的簽署、施行以及中歐國際班列、“一帶一路”建設，歐洲發達國家也納入中國對外投資工程建設的版圖中。面對不同國家法系的挑戰，國際法的適用、查明和解釋在國際工程合同的制定、施行、索賠各個階段都能發揮作用，例如國際私法準據法確定、調整對象的確定等。

2.完善國內涉外法治機構建設

在法制機構建設方面，我國已建成西安國際商事法院等機構，但遠遠不夠。首先應在已有的國際仲裁機構方面，完善其服務質量和裁斷水平，使中國仲裁走向世界；其次，加快仲裁團隊、仲裁機構的建設，國際商事仲裁目前在我國依然較為小眾，新生的萌芽必定有極大的潛力，國際工程合同的爭端同樣需要仲裁解決，當下疫情時代，許多商事活動由于新冠肺炎疫情具備了一定的時效性的風險，發展具有高效率特點的仲裁行業也算是“對癥下藥”，并能填補我國在這方面的空白，屬于兩全其美之事。

3.逐步建成新的具有針對性的部門法或針對性條款

對于國際工程領域，我國在這方面的法律建設和法務能力都處于一個較低的水平。在疫情時代，國際工程合同這種涉外性強、風險性高的商事活動對于法條的規定抑或法務人才的需要都很急迫。在我國，涉及國際性商事活動時，國際經濟法、國際私法等國際法部門法律基本能夠覆蓋大部分案件，但對于國際工程合同類目的條款依舊較為稀缺。從表象上看，似乎國際工程法應歸結到國際經濟法范疇，但有學者查閱了大量文獻，2011年在我國國際經濟法領域連“國際工程法”這個概念都沒有學者提及，由此他認為“國際工程法到目前為止仍然是國際經濟法中一個正在形成且不甚完備的領域”，同時，疫情背景下，國際法中的“形勢變更”和民法、經濟法中的“不可抗力”在商事裁判中能否更好的融匯使用，不僅是目前國際工程合同，甚至國際商事活動都需要實務中更好地釋明、引用。這時逐步出臺適用性強、特點鮮明的國際法類目的法律，完善上文中提到的部門法法條的缺失，同樣能夠以立法加強國外投資者等對于中國國際工程市場具有法律保障性的投資信心，從而在全球經濟緊縮的疫情時代吸引大量外資，以求更好地發展。

（二）做好國內投資方法律風險規避

隨著《中歐投資協議》的落實和“一帶一路”的建設，中國企業參與國際工程建設的機會越來越多，但國際經濟市場和國際工程項目是復雜的，我國投資方和企業在這方面相對缺少國際工程管理的經驗。國內與國外的法系不同，法律環境也不同，在適應東道國當地的法律環境時也稍顯晦澀。還應注意的是目前新冠肺炎疫情雖然在我國國內得到有效控制，但在國外仍然是高風險的未知數，疫情防疫政策會隨著東道國疫情形勢隨時變更，因此對于國際工程來說，做好法律風險的識別、分析與控制是項目成功的關鍵因素和難點，如在直接關系企業項目收益的合同內容、效力問題等方面均可能出現法律風險，中國企業在“走出去”承接國際工程時必須對此給予足夠的重視和關注。積極有效地預防與應對法律風險，選擇最有利于降低法律風險的爭議解決機制，也是增強中國企業抵抗國際工程經營風險、保證項目盈利水平的重要保障。

（三）提高區域——國際經濟領頭羊影響

“一帶一路”、《中歐投資協議》、RCEP能夠發展到今天，與中國的努力是分不開的，中國目前的法治環境和疫情控制水平在世界范圍內卓有成效。在當今疫情時期，穩定的社會局面就是經濟發展的保障，區域內的經濟發展和聯合離不開中國的大國作用，因此繼續保持這一領頭羊的影響，堅持獨立自主的和平外交政策，堅持互惠互利，合作共贏的國際經濟發展理念，使中國國際工程行業大力參與國外綠地投資、BOT投資等國際投資，加快“走出去”，在疫情時期依舊保持良好的發展勢頭。

五、結語

國際工程合同作為一種綜合性的國際經濟合作方式，對于加速區域乃至國際間經濟發展和國內設施建設具有重要意義，在新冠疫情發生這幾年的后疫情時代，我國同世界一道逐步探索出了應對特殊情況下的合同完成方式，賦予了國際工程合同的多層次意義，對于法律層面來說，是定性的問題；對于管理學科來說，是定量的問題，對于任何一件事物，定性永遠是定量的基礎，國際工程項目合同法律風險控制和項目管理相互之間是不能割裂開的，尤其是在后疫情時代，疫情防控常態化，只有全面、強有力抓住這兩個重點，協同作戰，才能取得最佳履約實效。國際工程合同的法制建設依然任重而道遠。

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