新形勢下大學生創業法律風險分析與法律風險防范體系建設

[摘要]文章首先闡述了當前大學生創業面臨的新形勢：國家對大學生創業的重視程度不斷提高；就業壓力倒逼大學生走創業的道路；技術革新推動自主創業，降低創業成本。然后分析了大學生創業法律風險：公司設立階段的法律風險、公司運營階段的法律風險、公司解散清算階段的法律風險。最后論述了大學生創業法律風險防范體系建設：政府：加大法律咨詢與援助的力度；高校：建立創業法律課程體系，加強師資建設；提高大學生創業者的法律意識。

[關鍵詞]新形勢 大學生創業 法律風險 防范體系

[作者簡介]陳源波（1988- ），男，廣東深圳人，深圳信息職業技術學院，講師，碩士。（廣東 深圳 518172）

[中圖分類號]G717 [文獻標識碼]A [文章編號]1004-3985（2018）10-0076-05

一、當前大學生創業面臨的新形勢

隨著改革開放的不斷深入和社會主義市場經濟的蓬勃發展，相比于20世紀末，當前我國大學生自主創業環境有了極大的變化，主要體現在：

1.國家對大學生創業的重視程度不斷提高。李克強總理在政府工作報告中提到：“要加強就業指導和創業教育，落實高校畢業生就業促進計劃，鼓勵到基層就業。實施好大學生創業引領計劃，支持到新興產業創業。”政府高密度出臺的一系列大學生創業優惠、扶持政策，涉及工商、稅務、融資、社會保險等各個方面。可以預見，隨著國家對大學生自主創業的重視程度不斷提高，我國將迎來新一輪的大學生創業高峰。

2.就業壓力倒逼大學生走創業的道路。根據教育部數據顯示，2018屆全國普通高校畢業生預計820萬人，比去年增加約25萬人。我國已連續四年實現畢業生就業創業人數“雙增長”。隨著經濟結構調整，經濟下行壓力不斷加大，2018屆畢業生將面臨就業人數增加、用工需求減弱的雙重壓力。在這種新常態下，自主創業成為不少大學生的選擇。

3.技術革新推動自主創業，降低創業成本。傳統意義上的自主創業，一般需要固定的經營場所，并且在辦理工商登記手續后才能正常營業。隨著移動互聯網技術的革新，自2013年起，“微商”為大學生提供了一條更為理想的創業之路。微商以“門檻低、推廣成本低、傳播范圍廣、資金回收快”等優勢彌補了傳統市場與電商的不足，迅速發展成為一種普遍的創業方式。

二、大學生創業法律風險分析

隨著大學生自主創業意識的不斷增強，大學生自主創業人數在不斷提高。但由于法律知識的缺乏或法律意識的淡薄導致創業失敗，甚至承受嚴重違法后果的案例時有發生，而且有愈加嚴重的趨勢。通過對大學生創業活動流程進行分析，筆者認為創業法律風險主要包括以下方面：

1.公司設立階段的法律風險分析。公司是以盈利為目的，依據公司法設立的企業法人。以有限公司設立程序為例，根據公司法的規定，有限公司設立需要經過訂立發起協議、制定公司章程、申請公司名稱預先核準、辦理公司設立前置審批等環節。然而，大學生不是專業人士，對這些環節不夠了解，導致公司設立存在諸多漏洞，成為公司正常發展的風險點。概括來說，公司設立階段主要包括以下幾個方面的風險點：（1）公司章程不夠完善。公司章程之于公司的意義，就相當于憲法之于國家。公司所有的業務、運營都必須在公司章程框架內執行。通過對部分大學生創業公司的公司章程進行研究分析，我們發現，大多存在章程內容過于刻板、缺乏個性化、權利與義務不清晰的問題。（2）公司出資與履行不夠規范。根據公司法的規定，公司設立發起人應當在規定時間內以貨幣形式或實物、工業產權、土地使用權、工業產權等非貨幣形式足額繳納公司章程中規定的出資額。作為大學生，資金一般來源于家庭或融資，并且以技術出資的形式占較大部分。在現實操作過程中，大學生創業者經常因為未嚴格遵照規定履行出資義務而引發法律風險，主要包括虛假出資及抽逃出資。（3）公司設立協議不明確。為確定公司設立期間的權利與義務，各發起人應在公司設立之初簽訂公司設立協議。然而在大學生創業實踐過程中，極少通過書面形式確認各發起人在設立過程中的權利與義務，導致后期發生法律糾紛。

2.公司運營階段的法律風險分析。一個公司的正常運營是一個復雜的系統，涉及工商、稅務、合同等方方面面。公司運營階段的法律風險涉及面廣、類型復雜，主要包括行政監管風險、知識產權風險、融資風險、合同風險、勞動人事管理風險五個方面。（1）行政監管法律風險。法律對企業運營過程中的行政監管主要體現在工商、稅務、安全、質量等幾個方面。大學生創業者由于對行政監管法律缺乏足夠的了解，并且創業初期受精力所限往往無法面面俱到，導致在公司正常運營過程中觸犯法律法規。（2）知識產權法律風險。知識產權作為一種非物質形式存在的財產類型，凝聚了企業智慧和創造力，受到專利法等法律法規的保護。在創業過程中，大學生創業者由于知識產權保護意識淡薄或者因為受利益刺激，認為侵犯知識產權獲得的收益會大于索賠成本而有意侵犯知識產權，這是不可取的。大學生創業者應當具備強烈的知識產權保護意識，既不去侵犯他人的知識產權，也要保護自己的知識產權不被侵犯；同時，“充分利用專利先行公開的特點，在法律允許的范圍內使用他人的知識產權，在不侵犯他人專利權的前提下合理利用現有專利給自己的創造提供技術開發的思路和可行性支持。”①（3）融資法律風險。大學生創業資金來源渠道有家庭支持、政府擔保借貸等。第一種條件寬泛，只要父母有足夠的能力和支持意愿，大學生創業者便能得到充足的資金。這種方式依賴性強，但法律風險和資金獲得成本低。第二種為借貸，審核條件嚴格，并且一旦創業失敗，仍需足額償還資金。據統計顯示，2013年我國大學生創業率為2.1%，成功率低于10%。在這種情況下，創業失敗導致無法償還借貸資金而引發的法律風險大幅增加。（4）合同法律風險。“正如Roscoe Pound所云，‘財富，在一個商業的時代，大部分是由承諾所構成的。”②市場經濟以合同機制為基礎，通過建立合同關系、履行合同義務來實現。合同風險是企業運營過程中可能發生的最大法律風險，主要包括合同訂立、合同內容規范、合同履行、合同變更等風險。對大學生而言，一定要注意合同證據的保全。“在合同履行過程中，如果對方違約且協商不成的，必須及時通過訴訟的方式來維護自己的權利。”③（5）勞動人事管理法律風險。企業所有的業務都依托于人的執行。當前，國家對勞動者權益保護越來越重視，企業人力資源管理面臨著諸多法律風險，從人才招聘與錄用到薪酬調整與發放，都受到勞動法、勞動合同法、社會保險法及其他勞動人事方面的行政法律法規的約束。因大學生創業初期管理粗放，在相關細節上未加重視而導致勞動糾紛，從而影響企業正常運營的事例呈逐年上升趨勢。

3.公司解散清算階段的法律風險分析。據統計，大學生創業的成功率不到10%。對于超過90%的創業失敗者而言，需要面臨的一個重大問題是創業企業的解散清算過程。大部分創業者認為，創業失敗以后僅僅就是清算財產，根據協議約定的股權承擔損失。其實，公司在進行解散清算的過程中，還有許多環節需要依照法律規定執行，否則將面臨極大的法律風險。

三、大學生創業法律風險防范體系建設

在創業人數激增及法律法規不斷細化、條例更加嚴格的背景下，大學生創業者將面臨極大的法律風險與挑戰。因此，如何建立有效的大學生創業法律風險防范體系，成為學術界的研究重點。

從大學生創業活動的主體及相關方來看，主要涉及三個方面：政府、高校、大學生。因此，大學生創業法律風險防范體系的建立，也應當從這三方面著手。

1.政府：加大法律咨詢與援助的力度。市場經濟的原則是自由、平等、競爭。然而，“大學生在創業過程中由于經驗缺乏、專業知識難以短時間吻合市場要求、政府扶持力度不足、資金鏈條不完整、方向不明確等原因，造成雖有形式上的平等，但仍無法在激烈的市場競爭中取勝。”④這就需要政府加大對大學生創業者法律咨詢與援助的力度。

首先，建立專門針對大學生創業者的法律援助機構。大學生創業者具有兩個明顯的弱項：一是資金不足，無力向律師事務所支付高昂的咨詢費；二是涉世未深，對復雜的法律體系與知識缺乏足夠的了解與熟悉。因此，建立專門針對大學生創業者的法律援助機構迫在眉睫。（1）政府加大資金投入，建立創業法律援助機構。增加公共服務供給是“十三五”規劃的重要部分，從中央到地方都在不斷提高公共服務共建能力和共享水平，創業法律援助機構是其中的一個重要舉措。一方面，創業法律援助機構按照正規法律事務機構標準建立，招納創業方面的專業律師及工作人員；另一方面，最大限度地增加創業法律援助機構的數量，將援助的范圍擴大到鄉鎮，讓所有城鄉創業大學生得到最有效的援助。（2）政府給予優惠政策，引進國內外資本投資法律援助機構。在“雙創”時代，創業法律援助是一個幾乎全新的投資領域。國內外資本的投入將大大減輕政府的負擔，并能讓創業法律援助領域更加充滿活力。（3）政企合作，加深創業法律援助程度。政府與企業是共同承建方，以企業為中心，在政府的監管及指導下，成立政企聯合創業法律援助機構。（4）整合創業法律援助資源，建立政府、法律事務所、企業法律部、高校法學院等資源的聯動機制，為大學生創業者在整個創業活動中全程提供法律咨詢以及低價甚至免費的援助，使創業法律援助更到位、更高效。

其次，加大與創業活動有關的法律法規宣傳。政府在創業法律法規宣傳方面主要有兩個渠道：一是傳媒宣傳，即通過電視、網絡等方式提供簡單的法律法規宣傳；二是到各大高校進行專場研討。兩者有一個明顯的缺點：時間短、不成體系，導致難以見效。因此，政府可從宣傳策劃、宣傳途徑、宣傳反饋數據采集等方面加大力度。在宣傳策劃方面，政府可外包給專業的廣告商，讓廣告商針對與創業活動有關的法律法規進行策劃。廣告商撰寫的宣傳策劃書，需經過宣傳部門和法務部門審核，讓所有細節都具有實操性。政府需要上會討論最終方案，通過后即可實施。在宣傳途徑方面，政府可面向全國遴選專業的創業法律法規宣講團隊，利用針對創業法律法規專門開發的課件、視頻等宣傳資料，通過網絡、電視、自媒體以及到高校進行師生專場研討等方式進行宣講。宣講的每一課堂，可通過微視頻、微信公眾號的形式推送給大學生創業者，或者上傳至網站供大學生創業者搜索下載。在宣傳反饋數據采集方面，政府可通過咨詢公司投標、課題項目申報、各高校數據收集等方式進行采集。一方面，政府通過項目論證、論證立項，公開招標創業法律法規宣傳反饋數據采集項目，讓有資質的咨詢公司做全方位的數據收集、調研、分析及結論反饋。另一方面，各大高校及科研機構通過創業法律法規宣傳質量評價指標專項課題研究，讓科研工作者參與其中，促進科研成果轉化為實質性成果。創業法律法規宣傳既能幫助大學生創業者快速了解法律知識，規避相關法律風險，又能促進其在法律法規的指引下進行合法經營。

2.高校：建立創業法律課程體系，加強師資隊伍建設。首先，建立創業法律課程體系。為降低創業活動各個環節的法律風險，應建立完善的創業法律課程體系。課程內容主要包括：與創業相關的基本法律法規，如民法通則、合同法、擔保法、票據法等；與公司設立、注銷等相關的法律法規，如公司法、合伙企業法、個人獨資企業法、中小企業促進法、公司登記管理條例等；勞動人事法律法規，如勞動法、勞動合同法、工資支付條例以及各地區制定的符合當地情況的法規、條例等；與知識產權相關的法律法規，如著作權法、商標法、專利法等；與稅務相關的法律法規，如企業所得稅暫行條例、增值稅暫行條例、稅收征收管理法等。

在確定創業法律課程的基礎上，建立創業法律課程教學創新模式尤為重要。一是加強基礎法律教育，提高創業法律通識教育水平。《民法通則》《合同法》《擔保法》《票據法》等基礎法律是大學生創業必備的知識。高校教師可以通過司法考試的基礎理論考試為目的，引導創業大學生嚴謹學習，將基礎知識學扎實。二是以建立上市公司為導向，加強專門性創業法律教育。高校教師可從與公司設立、注銷等相關的法律法規，勞動人事法律法規，與知識產權相關的法律法規，以及與稅務相關的法律法規等方面進行教學，為大學生創業提供足夠的、全面的法律養分。以建立上市公司為導向的教學方式，能激發創業大學生學習專門性法律的興趣與激情。三是通過校企合作聯合教育的方式提高創業法律實踐水平。高校與企業建立完整的學分考核機制，實行學分互認。只要學生滿足考核要求，就能拿到學分。校企合作能使創業大學生接觸公司法務，真正了解公司法、稅務法、知識產權法、勞動人事法等，提高用法水平。四是外聘公司法務頂尖人才作為高校教師或客座教授，提高創業法律實踐教學的高度。公司法務頂尖人才擁有豐富的法務經驗，能在課堂上更加具體地講述法律法規的運用技巧，能更深層次地解讀公司以往的經典案例。

其次，加強師資隊伍建設。創業法律法規是一門嚴肅的、專業性極強的課程，要求教師具備精深的專業知識、豐富的法律業務工作經驗。“目前我國高校創業法律課程的教師專業化不足，大多是普通的創業指導教師，創業法律理論知識與實踐經驗不足，而專業的法學教師往往只是兼職講授，并未形成課程教學的專業支撐。”⑤因此，有必要建立一支以法學院教授、事務所專業律師為主，兼具理論研究能力和法律實務能力的師資隊伍。一是提高創業法律導師準入門檻。高校可改革頂層設計，對創業法律導師進行全球招聘或者委托獵頭公司招納全球頂尖人才。在學歷學位方面，需擁有全日制法律相關專業博士學位或碩士學位并擁有副教授職稱，或者是專業領域領軍人才；在資歷及業績方面，需擁有至少5年法務工作經歷或法律教育經歷，在核心刊物發表2篇以上高質量文章，并主持1項以上省部級法律相關科研項目。二是完善兼職創業法律導師制度。兼職創業法律導師是師資隊伍不可或缺的一部分，是創業法律實踐教學的重要組成部分。兼職創業法律導師是高校高薪聘請的、擁有豐富創業法務工作經歷的創業公司創始人或大型上市公司的高層管理人員。兼職創業法律導師的主要工作是講述經典創業案例，側重創業法律風險規避及實務操作，將課本未提及的知識點及實際操作技巧講授給學生。三是完善創業法律教學評價體系，實行末位淘汰機制。創業法律教學評價體系的核心是德、能、勤、績四個方面，以師德為基礎，以能力為前提，以工作表現為中心，以工作業績為抓手，對創業法律導師進行全方位的考核評價。依據評價體系的量化數據，高校可獎勵在教學及科研方面較為突出的創業法律導師，并解聘評價分數最低的創業法律導師，以保證創業法律師資隊伍的活力。

3.提高大學生創業者的法律意識。由于法律條文的枯燥性和專業性，大學生創業者一般對法律知識的學習持消極抵觸的態度，直接導致其法律知識的匱乏。因此，提高大學生創業者掌握創業法律法規的認識是十分必要的。法律倡導公平，尊重規則。只有在敬畏法律、了解法律的前提下，才能在企業設立、運營等過程中有效地避免法律風險。“在一個逐漸走向法治的社會， 良好的法治意識是大學生融入現代法治社會的必備素養， 對大學生成功創業具有十分重要的意義。”⑥

首先，敬畏創業法律。無規矩不成方圓，大學生創業必須在法的框架內進行。高校可通過講述大學生違法創業案例（著重講述懲罰措施），使大學生對創業法律有正確的認知，從而產生敬畏之心。

其次，提高防范風險意識。在合法創業的前提下如何防范創業風險是大學生創業的必修課。創業法律風險可來自內部，也可來自外部。內部風險包括精神懈怠、僥幸心理、急功近利、消極腐敗等方面。大學生創業切忌精神懈怠，總以舊法律解決問題，不了解最新的法律法規，不更新自身的創業法律知識庫。在創業過程中，財富激增、公司擴大規模、權力暴增等都可使創業大學生產生僥幸心理、急功近利心態，從而導致創業失敗，甚至走上犯罪道路。外部風險包括國內外經濟形勢變化、創業政策變動、同行創新經濟舉措等方面。大學生創業風險不是一成不變的，而是隨著國內外經濟形勢、創業政策及同行經濟舉措的變化而變化。因此，創業大學生應時刻保持警惕，提高風險防范意識。

最后，建立創業法律終身學習意識。活到老，學到老。學習創業法律知識是大學生創業的必備能力。根據德國心理學家艾賓浩斯的遺忘曲線理論，記憶遺忘的規律是先快后慢，這就需要創業大學生不斷重復記憶，溫故而知新，并且不斷運用法律知識及更新法律知識庫，只有這樣，才能立于不敗之地。

[注釋]

①朱文勝，呂中國.大學生創業法律風險防控體系研究——以高校創業法律教育的完善為視角[J].就業指導，2013（3）：68.

②王澤鑒.債法原理[M].北京：北京大學出版社，2009：56.

③④吳曉紅.略論大學生創業中的法律風險及其防范[J].法治視點，2013（7）：111，111.

⑤黃兆信，黃麗君，宋兆輝.大學生創業法律教育：必要性、問題及其建議[J].中國高教研究，2012（11）：77.

⑥湯艷春，馬福云，李萍.大學生創業法律教育發展的難題與策略[J].云南社會主義學院學報，2014（1）：139.