民法總則和公司法的法律適用微探

吳質強

摘 要：民法總則屬于我國司法當中的一般性規則，對公司法起著補充適用和漏洞填補的重要作用。在關于公司法方面的問題上，需要處理好公司法特別規定和民法總則一般規定的使用。公司法所出現的漏洞，需要民法總則的相關條款對其進行查漏補缺，使其能夠得到更好的適用和發展。

關鍵詞：民法總則 公司法 法律適用

中圖分類號：G633.4 文獻標識碼：A 文章編號：1003-9082（2019）03-0-01

民法總則對于不同的商事單行法有著不同的作用，其中，受到較大的影響作用的大概非公司法莫屬了。民法總則當中的一般性規則對于公司法方面都有著可以補充的作用。公司法避免出現民法總則當中的法條，從而避免形成重復規定，這樣也可以有效的保證民法總則的統帥作用。民法總則和公司法在進行相互協調的時候，需要考慮其是否能夠繼續使用，如何有效的進行整合以及對其進行相應的查漏補缺等。

作者浙江納古律師事務所合伙人，副主任律師。畢業于浙江工業大學法學院，長期致力于法律實務研究，專業功底扎實。在公司事務、合同糾紛等方面尤為擅長。被杭州市教育局、共青團杭州市區委、杭州市下城區司法局、杭州市下城區依普辦聯合聘請擔任下城區普法使者；被浙江省公安廳特聘為浙江省公安廳涉老法律顧問。

一、民法總則在“民商合一”背景下的規范作用

當前，我國所制定的民法總則當中依舊沿用了“民商合一”的傳統立法，從而能夠可以有效的適用于其他的民商事關系。其中民法總則主要規定民事活動當中的基本原則和一般規則，這也是商事活動需要遵守的基本條款。

民法總則屬于我國的私法，其中至關重要的則是民法和商法的內容，從而需要對其進行有效的“民商合一”。若是民商分立，則民法和商法屬于平行的法律規則。比如，德國，就是選擇了分立，從而將公司法和債權法當中的共同的部分作為民法的一般性規則。反之，若是民商合一，民法總則就是在對分則和商法當中共同的部分稱為一般性規則。不同的立法下，會導致其發展質的變化，從而需要對其進行重新有效的認識。

公司法屬于商法范疇，即規定公司設立程序、組織機構、活動原則以及對內外關系的法律規范的總稱。民法當中多項規定都和公司相關，尤其是法人方面的規定，更是突出。又因此被稱作簡單版本的公司法。在公司糾紛案件當中，對于該類型的案件所涉及的法律關系則不能對其進行簡單的定性為合同關系或者是侵權關系。在我國的公司法解釋當中，按照商法規律正確解決一些在實踐中長期存在分歧的問題，依法引導各級法院樹立商法意識，強化商法理念，妥善審理公司訴訟案件。當前，我國在對于民事審判的觀念已經有所改變，在實際處理公司糾紛案件的時候，即便擁有優先適用編制的法律，在實際的落實工作當中也會受到一定的阻礙。我曾擔任杭州某老年公寓訴吳某某合同糾紛案（案涉標的2.3億）的辯護人。從中可以得出想要更好的處理“與公司有關的糾紛”時，則需要對案件進行全面的認識，并以此作為基礎對待事實，并判斷公司法是否屬于預期相關的其他特別法。

二、公司法優先使用和民法總則補充適用的沖突

公司法優先適用于民法總則補充適用當中的規范，主要表現為法人和營利法人的一般規定。當中民法總則對于一些事項進行規定，但是公司法卻缺乏明確的規定。比如，在關于法定代表人的行為和后果，以及對抗第三人的效力等等。民法總則對于這些事項都沒有和公司法存在優先適用的權限，而是作為補充適用。這樣也會導致公司法規范和民法總則規定當中產生沖突的問題。

1.公司決議成立與效力的法律適用

公司法并沒有針對公司決議成立與否進行相關的規定，但是在民法總則當中卻有關于這個方面的法條。這就容易讓人對其產生相應的疑問，如是出現關于公司決議方面的問題，是應當根據民法總則的相關規定還是根據公司法的規定呢。根據法律行為的理論而言，法律行為是否成立則為事實問題，行為是否具有法律效力則屬于法律價值的判斷問題。在民法總則當中“依照法律或者章程規定的議事方式和表決程序作出決議”，則是關于“決議”行為的成立要件。而公司法當中的撤銷事由則是對違反法律或者公司章程規定的議事方式和表決程序提供法律依據。針對這樣的情況，則可以得出民法和公司法對于決議內容的規定并沒有沖突。

2.公司解散時清算義務的法律適用

當前，我們一般會認為民法總則第70條創立了統一的法人清算義務人規則，可又和公司法對這個方面的規定有著沖突。這時候則需要公司法和民法進行有效的調節。民法總則當中對于清算義務人的規定為法人解散的時候需要對清算組進行一系列的流程，法人在公司沒有清算的時候對相關權利人造成損害的時候需要依法承擔責任。而公司法當中并沒有規定清算義務人，但是對于公司沒有明確規定的事項做出的司法解釋，也是屬于立法解釋。若是司法解釋是對當前公司法現有的條紋進行解釋，則屬于特別法，能夠優先適用。

三、民法總則補充公司法存在的漏洞

在民法總則當中對于法律漏洞增加了填補條款，即“處理民事糾紛，應當依照法律；法律沒有規定的，可以使用習慣，但是不得違背公序良俗。”同時被稱作法原條款，能夠更好的對案件進行適用范圍的確定。

公司法中也有法律漏洞，則需要采取類推適用的方式。比如，在民法總則的規定上進行填補的問題當中，公司董事以公司名義和第三人進行民事法律行為的法律問題。對于公司法當中，公司是否能夠對董事進行相應的限制和有效的對抗第三人等問題，都有著一定的漏洞。而民法總則當中則在第61條和170條對于這個內容進行相應的規定，但是對于法定代表人和法人方面的內容有著不同的意見。并且在不同的層次來說，若是公司董事使用公司名義進行民事行為產生的法律后果方面的問題，對于公司法和民法總則都屬于漏洞。因此，應當采取類推適用的原理，對法律漏洞進行有效的填補。

參考文獻

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