我國家族信托監察人制度研究

摘 要：家族信托在我國的發展前景十分廣闊，盡管2013年我國首單家族信托產品問世，但是家族信托在我國的發展仍不容樂觀。究其原因，除了我國子承父業傳統思想的影響之外，很大一部分原因是我國現有法律不適應家族信托的發展，因此必須在制度上加以完善。本文以家族信托監察人制度為切入點，分為三個部分，包括我國在立法上規定家族信托監察人制度的必要性;對域外信托業發達國家有關信托監察人的制度的經驗借鑒;我國監察人制度的路徑選擇。

關鍵詞：監察人; ?家族信托; ?財富傳承; ?受益人

一、我國家族信托監察人制度：必要性之探究

（一）明確監察人制度符合家族信托本質的要求

2013年我國首單家族信托產品問世，金額最低5000萬，如果在該信托中委托人沒有約定監察人，僅依靠不具備專業知識的委托人或者受益人與經驗豐富的受托機構抗衡，委托人必定遭受慘重損失;即使雙方在信托文件中約定監察人，但是由于我國沒有相關法律依據，最終也會淪為一紙空文，同時，如果涉及訴訟，監察人的訴訟地位及權利也處于未知狀態。隨著家族信托在我國的發展逐漸升溫，銀監會于2014年發布《中國銀監會辦公廳關于信托公司風險監管的指導意見》明確提出要推動信托公司業務轉型，為客戶量身定做資產管理方案，未來十年將會是中國私人財富管理業務發展的“黃金十年”。為此，應當抓住機遇，為家族信托市場制定一套完整的法律制度，使其在我國蓬勃發展。

（二）有利于抑制委托人及受益人權利濫用

1.抑制委托人權利濫用

在我國，造成委托人權利濫用的原因主要有兩點：

第一，委托人享有信托財產所有權。我國一貫奉行單一物權制度，而信托的雙重所有權性質就決定了我國在引進該制度時不得不做相應的變通，這就出現了我國《信托法》將委托人轉移信托財產的方式規定為“委托”，即由委托人將信托財產委托給受托人，由受托人管理，實際上委托人仍然享有信托財產的所有權;第二，我國《信托法》第21-23條還規定了委托人信托財產管理方法變更權、撤銷權、受托人解除權，規定委托人享有這一系列的權利，很可能導致委托人權利濫用，從而阻礙受托人正常管理信托事務，而立法明確家族信托監察人制度，監察人可以充分利用其專業知識協助委托人監督受托人，確保受托人正常履行職責。

2.抑制受益人監督權濫用

在家族信托中，委托人設立信托的一個重要因素是擔心受益人不能很好的繼承家業、管理家務事務，從而導致家族財富的消亡，在禁止揮霍信托中，委托人就在信托條款中明確規定，受益人不能轉移受益權。然而，實踐中還不乏受益人濫用監督權的案例，如梅艷芳設立的家族信托，梅艷芳深知母親嗜賭成性，擔心母親將繼承的遺產全部揮霍，因此她設立了一份家族信托，由信托公司替她打理生后遺產，并和受托人約定，由受托人每月發給梅母7萬港元生活費，但是梅母并不甘心，屢次以自己受益人的身份進行訴訟消耗信托財產，最終信托財產為支付高昂的訴訟費用而消耗殆盡，該家族信托最終以失敗告終。同樣，家族信托監察人制度的確立，也可以避免受益人權力濫用。

（三）防止受益人的合法權益遭受侵害

《信托法》第9條第3項規定，設立信托應當記載受益人或者明確受益人范圍，這就說明家族信托中的受益人可以是尚不存在的個體，如甲設立家族信托，在受益人處可以記載“兒子乙尚未出生的子女丙為受益人”，即使乙之子女尚未不存在，但是該信托的效力仍不容置疑，這也是信托的財產傳承方式與遺囑最大的不同;其次，關于“受益人范圍”，也就是說委托人設立家族信托時，只需要規定一個成為受益人標準即可，比如委托人規定的受益人標準為“2030年家族中考上大學的子女可以成為受益人”，這就意味著，該家族信托此時受益人尚不特定，但是該信托仍然有效。那么《信托法》第49條規定受益人享有監督權，有權監督受托人管理、處分信托財產，而在上述受益人尚不存在或尚不確定的情況下該如何實現？

二、他山之鑒：我國臺灣地區信托監察人制度

為了調和不同法系之間的矛盾，我國臺灣在引入信托制度時，對監察人的設置更加完善且更具操作性，因此，本文主要參考我國臺灣地區監察人制度的相關規定。

（一）信托監察人的設立

首先，監察人的設立情形。《臺灣地區信托法》規定，在受益人不特定、尚未存在、為保護受益人利益有必要時，可以設立監察人，實踐中有學者對“為保護受益人利益有必要”的情形持反對意見，認為受益人已經存在且特定時，就沒有必要再設立監察人，對于受益人怠于行使權利的情形法律無權干涉，如果受益人因為能力有限或其他因素無法行使受益權，受益人可以委托他人行使，因此，“為保護受益人利益有必要”的情形應當予以刪除。這些學者可能誤解了監察人的功能，設立監察人不僅僅是為了維護受益人的利益，監察人還肩負著委托人的“看門人”受托人的“監督人”職責，雖然受益人可以委托第三人維護自己的受益權，但是如果缺乏對受托人監督，受益人的利益的利益將很難受到保障;另外，如果存在多數受益人，每個受益人都委托第三人，則信托的效率將大打折扣。

其次，監察人的設立方式。《臺灣地區信托法》規定監察人應由信托文件產生，信托文件沒有相關規定時，利害關系人或檢察院可以申請法院指定監察人。

（二）信托監察人的權利

《臺灣地區信托法》關于監察人的權利規定比較寬泛，“監察人有權為了受益人的利益進行訴訟及訴訟外的一切權利”。

（三）信托監察人的義務

《臺灣地區信托法》只規定了監察人善良管理人的注意義務。筆者認為，監察人應當履行的忠實義務是法律中必不可少的。忠實義務通常是用來約束受托人的典型義務，但是對于監察人也非常有必要。

三、探幽發微：我國構建家族信托監察人制度的路徑選擇

關于監察人制度，我國大陸地區《信托法》 與我國《臺灣地區信托法》的規定有所不同。大陸地區將信托分為公益信托與私益信托，而對于公益信托，法律規定應當設立監察人，并規定了監察人的權利;而我國臺灣地區則是按照受益人的情況不同規定了監察人制度。大陸地區不健全的監察人制度設計導致了逐步升溫的家族信托發展滯后。雖然家族信托作為一種私益信托是否設立監察人應當遵循當事人意思自治，但是意思自治也需要法律的引領，鑒于此，關于我國家族信托監察人制度，筆者提出如下構想：

（一）家族信托監察人的設立

1.家族信托監察人的設立情形

觀察《臺灣地區信托法》，關于信托監察人的設立主要為三種情形：受益人不存在;受益人不特定;為保護受益人利益有必要。

針對家族信托受益人不存在的情形，我國《信托法》可以允許信托文件指定監察人。我國家族信托的主要功能之一就是實現家族財富的代際傳承，家族信托的委托人為實現家族基業長青，在設立家族信托時一般都會將受益人指定為尚未出生的孫輩、曾孫輩，因此，家族信托中受益人不存在的情形在我國并不少見。

“受益人不特定”也是許多國家或者地區《信托法》規定可以設立監察人情形之一，主要指受益人已經是完整的民事主體，只是尚未確定其受益人身份，與受益人不存在沒有本質的區別，因此可以將“受益人不特定”等同于“受益人不存在”情形，在家族信托中允許設立監察人。

對于我國臺灣地區的“為保護受益人利益有必要”的情形，我國是否應當采納？筆者認為應當采納。在我國，家族信托受益人不排除是無民事行為能力人或者限制民事行為能力人亦或是專業知識不足的人，這就決定了有時雖然受益人特定且存在，但是他們也不能充分行使權利法維護自身利益，設立監察人協助受益人維護合法利益應當屬于法律考慮范圍之內;同時，實踐中也出現不乏這樣的家族信托，委托人在設立家族信托時與受托人約定了保密條款，即受托人不得泄露與信托文件相關的信息，其中就包括受托人不得向受益人泄露其受益人的身份，這是因為家族信托的委托人擔心當受益人得知其受益人身份以后，變得不求上進、墮落，這就意味著設立家族信托，除了受益人不存在之外，家族信托的委托人出于各種各樣的目的都可能設立監察人。根據我國的立法習慣，將“保護受益人利益有必要”作為兜底條款規定在我國《信托法》中未嘗不可。

2.家族信托監察人的設立方式

通過信托行為選任監察人是世界各國通用的做法。在我國，信托文件是家族信托運行的基礎，委托人作為信托文件的主導方在文件中指定監察人不僅能體現委托人的意志，選用自己信任的具有專業知識的人擔任監察人，還能確保信托穩定運行。

利害關系人向法院申請選任監察人的方式在我國也是可取的。我國部分家族信托是通過遺囑的方式設立，在委托人去世時信托才開始生效，當遺囑中既沒有規定監察人，且受益人也處于缺位狀態時，受托人的行為幾乎不受任何監督，同時在我國受托人現狀下，家族信托事務通常是由信托公司或者資產管理金融機構處理，而信托公司等金融機構的工作人員在盈利目標的驅使下流動較大且決策鏈相對較長，不可避免的會發生道德風險，因此，在信托文件關于監察人沒有做出規定的情況下，允許委托人和受益人的利害關系人向法院申請選任監察人監督受托人管理信托確有必要;另外，檢察官在我國作為社會公共利益的代表，當家族信托法律關系中只有受托人一方當事人時，受益人的利益將出于無人監管的浮動的狀態，此時，由檢察官出面向法院申請監察人，不僅可以維護受益人的利益還有助于實現社會和諧穩定。

（二）家族信托監察人的權利

我國當前信托制度還不夠發達，《信托法》對于民事信托監察人也沒有做出規定，筆者認為我國對于家族信托監察人權利的規定應當遵循保守的態度，采取列舉式和當事人約定并存的方式進行規定。

1.法定權利范圍

首先，監督受托人的權利。設立家族信托監察人的核心目的就是監督受托人管理信托，維護受益人的利益。關于監察人的受托人監督權，我國《信托法》可以從以下幾方面規定：

第一，監督受托人履行投資計劃。家族信托與營業信托最大的區別在于家族信托主要是為了追求財富的保值與傳承，然而，家族信托中不排除一些委托人授權受托人進行一些高風險的投資行為，因此，法律應當賦予監察人對受托人的投資決策監督權，促使受托人在做出決策時更加謹慎。

第二，監督受托人的財產管理情況。根據我國《信托法》第9條，在一項信托有效成立時，信托財產及收益應當與受托人固有財產相分離，同時，由于我國民事信托缺乏有效的外部監督機制，受托人的報酬通常也是由受托人從信托財產中扣除，這就決定了監察人必須對受托人的財產管理與分配情況進行監督;另外，由于家族信托的長期性，受社會經濟發展狀況的影響，受托人請求調整報酬的情形也時有發生，對于該請求監察人有權決定。

其次，監督信托運行的權利

對信托運行情況的監督可以說是對信托實施全面的監督，為此，可以賦予監察人如下權利：

第一，知情權。監察人了解信托運行情況主要是通過查閱投資計劃、信托賬目、和受托人交流溝通。此處所說的“了解情況”是通過監察人主動向受托人了解，而不是由受托人定期不定期的向監察人報告情況，否則受托人很有可能被認為是監察人的傀儡而致使信托淪為虛假信托;如果受托人對監察人的提問不能做出合理的解釋，監察人可以要求對受托人管理的信托賬目進行審計，并根據審計結果對受托人進行處理。

第二，變更權。社會在不斷的發展變化，而家族信托具有長期性，這就很可能發生委托人設立家族信托時沒有預料到的情況，且信托文件也沒有相關規定時，賦予監察人對信托進行變更的權利可以增加信托的靈活性，特別是當委托人喪失民事行為能力或死亡時，擁有變更權的監察人仍然可以掌控信托的運行。例如，委托人在設立家族信托時規定，受托人只能由信托機構擔任，而隨著社會不斷進步，自然人逐步取代了機構成為普遍的受托人，為保證家族信托的順利運行，監察人可以對該條款進行變通。需要注意的一點是，監察人在行使變更權時應當謹慎，必須接受受托人和受益人的監督。

2.信托文件約定的權利

家族信托的靈活性決定了監察人權利的復雜性，因此，法律應允許當事人根據自身的需求在信托文件中約定監察人享有的其他權利，但前提是監察人的權利不得超越監督的職能及信托的基本原則。

（三）家族信托監察人的義務

我國公司的構造和信托十分相似。因此，我國《信托法》可以仿照監事會的義務規定家族信托監察人應當履行的義務。

第一，忠實義務。忠實義務的核心是"禁止自我交易"。在公司法中可以理解為禁止公司的董事、監事、高級管理人員以自身固有財產與公司進行交易。顯然，規定這種義務的主要目的是為了控制董事、高級管理人員在與公司交易的過程中損害股東的利益。類推到在家族信托中，監察人類似于公司中的監事，受托人類似于公司中的董事、高級管理人員，監事的禁止自我交易義務對于監察人同樣適用;另外，監察人身為監督者，對受托人會產生一定的控制力，如果允許監察人與受托人進行交易，則產生的影響并不小于受托人自我交易。因此，監察人應當承擔忠實義務，至少應當禁止監察人與受托人之間進行交易。

第二，勤勉義務。勤勉義務就是要求家族信托監察人對受益人除了要“忠實”之外還要“盡責”，要求監察人應當認真審慎的履行監督職責。勤勉義務不同于忠實義務，其更加側重于監察人的工作能力。監察人應當充分發揮自己的專業知識，對未按信托法律或者信托文件履行職務的受托人，家族信托監察人應當采取必要措施加以制止，由于家族信托具有財產財產數額大，運行周期長的特點，如果監察人因疏忽大意而使受益人利益遭受損失時應當承相應的賠償責任。

作者簡介：

姜雅欣（1995-11），女，新疆昌吉瑪納斯縣人，新疆大學法學院研究生，研究方向：民商法學。

2020年自治區研究生科研創新項目：家族信托視角下我國信托監察人制度的完善路徑。

編號：XJ2020G017

（新疆大學法學院 ?新疆 ?烏魯木齊 ?830047）