美國臨時(shí)專利申請制度與本國優(yōu)先權(quán)制度的比較

【摘 要】 美國臨時(shí)專利申請相比其正式申請方式更方便、提交的文件更簡潔、需要的費(fèi)用更低同時(shí)還可以延長專利的保護(hù)期限。該制度保障了美國人專利申請人更多的利益，帶去了更多的福祉，同時(shí)也促進(jìn)了其國內(nèi)創(chuàng)新的發(fā)展，使得美國專利申請數(shù)量穩(wěn)步提升。臨時(shí)專利申請制度與我國的本國優(yōu)先權(quán)類似，存在很多的相同點(diǎn)，比如都會(huì)確定一個(gè)優(yōu)先日，優(yōu)先的日期都是12個(gè)月。兩個(gè)制度之間也存在很多的不同，本文旨在對臨時(shí)專利申請制度進(jìn)行全方位的分析，然后與本國優(yōu)先權(quán)制度進(jìn)行比較，總結(jié)各自的優(yōu)劣之處以及對我國本國優(yōu)先權(quán)的一些啟發(fā)。

【關(guān)鍵詞】 臨時(shí)專利申請 本國優(yōu)先權(quán) 啟發(fā)

1.臨時(shí)專利申請的概念

臨時(shí)專利申請是指該申請是臨時(shí)的，不會(huì)進(jìn)入實(shí)審，最終也不會(huì)獲得授權(quán)成為專利。臨時(shí)申請可以為以后的非臨時(shí)申請確立有效的申請日，也是實(shí)務(wù)中經(jīng)常用到的一種申請方式。臨時(shí)專利申請的保護(hù)期限是12個(gè)月，在此期限和保護(hù)范圍內(nèi)，只有該“臨時(shí)專利”的持有人可以提出有關(guān)專利申請。但是，專利申請以臨時(shí)申請的方式提出后，必須在12月內(nèi)正式向美國專利商標(biāo)局提交轉(zhuǎn)換請求書，將“臨時(shí)專利”轉(zhuǎn)為正式申請，否則此“臨時(shí)專利”在12月后自動(dòng)失效。正規(guī)申請的內(nèi)容應(yīng)包含臨時(shí)專利申請的內(nèi)容和經(jīng)改寫后的內(nèi)容。

2.臨時(shí)專利申請與本國優(yōu)先權(quán)的比較

相當(dāng)一部分學(xué)者認(rèn)為美國“臨時(shí)專利申請”規(guī)定與中國的“本國優(yōu)先權(quán)”規(guī)定比較相似。臨時(shí)專利申請制度的本質(zhì)相當(dāng)于國內(nèi)優(yōu)先權(quán)。我國《專利法》制定于1984年，當(dāng)時(shí)只考慮了外國優(yōu)先權(quán)問題，并沒有涉及本國優(yōu)先權(quán)。1992年《專利法》第一次修正增加了本國優(yōu)先權(quán)規(guī)則，形成第二十九條第二款。增加本國優(yōu)先權(quán)的主要原因有三點(diǎn)：（1）外國申請人在我國享有外國優(yōu)先權(quán)的各種優(yōu)惠，而我國申請人在自己國家卻不能享有優(yōu)先權(quán)，這對我國申請人明顯不利;（2）我國加入PCT后，根據(jù)其規(guī)則，在我國提出的首次申請，按PCT提出國際申請，指定我國為保護(hù)國，可以享有我國首次申請的優(yōu)先權(quán)，而沒有提出國際申請的我國首次申請則不能享有優(yōu)先權(quán)的優(yōu)惠，這樣就會(huì)出現(xiàn)因不同申請類型享不同待遇的差異。 1992年《專利法》的修正使我國優(yōu)先權(quán)制度趨于全面，一直延續(xù)至今。臨時(shí)專利申請制度和本國優(yōu)先權(quán)這兩種規(guī)定的相同之處在于獲得本國優(yōu)先權(quán)的條件，對有效期的規(guī)定都是12個(gè)月，如果12個(gè)月內(nèi)沒有提出第二次申請，則“臨時(shí)申請”或“在先申請”自動(dòng)失效。

2.1臨時(shí)專利申請較本國優(yōu)先權(quán)的優(yōu)勢

2.1.1申請方式更簡易、快速

臨時(shí)專利申請可以先提出一個(gè)簡化的申請，這樣使申請人以較低的初始投資，贏得1年時(shí)間去評估發(fā)明的商業(yè)潛力。因此它規(guī)定，臨時(shí)專利申請不需撰寫完整的詳細(xì)說明書，不必辦理完整的申請文件，遞交申請時(shí)也只需滿足最低的形式要求。美國專利商標(biāo)局不對臨時(shí)專利申請的價(jià)值進(jìn)行評估，審批也比較簡單，而且其申請費(fèi)用也比正式專利申請少得多。臨時(shí)專利申請只需要支付100美元左右，而正規(guī)申請申請費(fèi)就是500美元，還不包括律師費(fèi)、各種文書制作費(fèi)用及權(quán)利要求等費(fèi)用。我國《專利法實(shí)施細(xì)則》第三十二條規(guī)定，申請人要求優(yōu)先權(quán)手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)在書面聲明中寫明第一次提出專利申請的申請日、申請?zhí)柡褪芾碓撋暾埖膰?要求本國優(yōu)先權(quán)的，申請人提交的在先申請文件副本應(yīng)當(dāng)由國務(wù)院專利行政部門制作。相對而言，我國的在先申請雖然較之于后一次申請的手續(xù)也相對簡單，費(fèi)用也相對低廉，但比起美國臨時(shí)專利申請的規(guī)定來還是復(fù)雜了一些。

2.1.2專利期限更長

美國專利法第154條（a）款中規(guī)定，依第119條內(nèi)容規(guī)定的臨時(shí)專利申請的優(yōu)先權(quán)不計(jì)入專利權(quán)期限，也就是說1年的未決時(shí)間不包括在20年的專利保護(hù)期限內(nèi)，該期限從正規(guī)專利申請遞交之日起算。因此，臨時(shí)申請給申請人提供了12個(gè)月的專利保護(hù)寬限期，其專利保護(hù)期限實(shí)際是21年。而我國《專利法實(shí)施細(xì)則》規(guī)定，專利法所稱申請日，有優(yōu)先權(quán)的，指優(yōu)先權(quán)日。我國對專利的20年保護(hù)期是從專利申請日開始計(jì)算的，也即從優(yōu)先權(quán)日算起，因此，專利保護(hù)期限是20年。

3.我國本國優(yōu)先權(quán)制度的不足

根據(jù)當(dāng)前《專利法》的規(guī)則，我國本國優(yōu)先權(quán)的專利申請僅設(shè)普通申請，沒有臨時(shí)申請;適用的專利類型是發(fā)明和實(shí)用新型，不包含外觀設(shè)計(jì);期限均為12個(gè)月，沒有期限延長和恢復(fù)的規(guī)則;須進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查。綜合而言，我國本國優(yōu)先權(quán)模式屬于普通申請類型，因此相較于臨時(shí)申請類型處于劣勢地位，不適用于未完全成熟發(fā)明創(chuàng)意的情形，不利于發(fā)明創(chuàng)意利用眾籌等模式快速市場化。因此，為使本國申請人和外國申請人享有同等利益，需要增加臨時(shí)專利申請類型。

4.臨時(shí)專利申請對本國優(yōu)先權(quán)的啟發(fā)

結(jié)合國內(nèi)眾多學(xué)者的分析建議，我國本國優(yōu)先權(quán)制度變革的方向是引入臨時(shí)申請類型。臨時(shí)專利申請雖然具有普通申請不可替代的優(yōu)勢，但是相較于普通申請也存在短板。據(jù)此，我國在引入臨時(shí)申請模式時(shí)，并不需要取消普通專利申請類型的本國優(yōu)先權(quán)模式，可以在保留原有普通專利申請的基礎(chǔ)上增加臨時(shí)專利申請。臨時(shí)申請的主要規(guī)則設(shè)計(jì)如下：（1）適用的專利類型方面，臨時(shí)專利申請適用于發(fā)明和實(shí)用新型，基于外觀設(shè)計(jì)申請審查時(shí)間短、創(chuàng)造性要求低的特點(diǎn)，所以并不使用臨時(shí)申請。（2）基于臨時(shí)申請不公布、不進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，臨時(shí)申請不能以其他臨時(shí)申請或其他在先普通申請為基礎(chǔ)提出優(yōu)先權(quán)要求。（3）臨時(shí)申請優(yōu)先權(quán)的期限可規(guī)定為12個(gè)月。（4）由于申請人非故意原因延遲的，優(yōu)先權(quán)期限可以延長，最長不超過2個(gè)月，但是應(yīng)繳納部分費(fèi)用。（5）基于充分發(fā)揮臨時(shí)申請優(yōu)勢的考慮，我國臨時(shí)申請僅需包含申請書、申請人身份、發(fā)明陳述等內(nèi)容，不需包含權(quán)利要求和附圖。（6）臨時(shí)申請可不予公布，不進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查。

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[2] 朱艷，周小琳.我國專利優(yōu)先權(quán)制度問題研究[J].法制與社會(huì)，2017（34）：43-44.

作者簡介：夏志遠(yuǎn)（1995—），男，漢族，河南省濮陽市人，法學(xué)碩士，單位：湘潭大學(xué)，研究方向：知識產(chǎn)權(quán)法。