中職學生頂崗實習階段法律身份界定

梁杰等

[摘 要]頂崗實習是中職學校一種新型的教學模式（“2+1”教學模式），然而頂崗實習學生離職換崗現象嚴重，管理難度加大，穩定性降低，存在極大安全隱患；一旦發生傷亡事件，涉案企業、學校和學生互相推諉責任，頂崗實習階段的中職生權益保障難以落實。通過界定實習與頂崗實習概念、權利能力和行為能力類型，界定中職學生頂崗實習階段勞動法律身份，為權益保障提供基本思考路徑。

[關鍵詞]頂崗實習；法律身份；勞動責任

10. 13939/j. cnki. zgsc. 2015. 28. 193

頂崗實習是中職學校一種新型的教學模式（“2+1”教學模式），多年來，通過加大校企合作力度、拓展實習基地、加強學生管理等辦法，取得了良好效果。然而，頂崗實習學生離職換崗現象嚴重，管理難度加大，穩定性降低，存在極大安全隱患；一旦發生傷亡事件，涉案企業、學校和學生互相推諉責任，頂崗實習階段的中職生權益保障難以落實。為了進一步明確對頂崗實習階段中職生權益保障問題，筆者試圖厘清該階段學生的法律身份，明確責任主體。

1 實習與頂崗實習

根據現代漢語詞典對實習的解釋，實習是指把學到的理論知識拿到實際工作中去運用和檢驗，以鍛煉工作能力。可見，實習原本的含義是實踐性學習，是學生理論學習的延伸。傳統意義上一般分為校內實習和校外實習，校外實習也可以分為校外課程實習和校外綜合實習。而一般認為課程實習是學校或者任課教師針對本門課程的某教學內容或教學環節，組織學生走出課堂，到校內或校外參加短時間見習，一般為1～2天，其屬于該門課程的教學安排。無論從實習形式還是實習內容來看，參加實習的人員仍屬學生身份，在學校統一教學計劃、統一組織安排，并指派教師帶隊開展實習內容，學生的角色是學習者，受學校的直接管理。在此期間學校負組織管理義務，保障學生人身安全，因管理過失導致實習中學生發生傷亡事故，學校為責任主體。而企業通常安排實習學生在一些非重要崗位實習，安排一些輔助性工作，學生不為企業做貢獻，還時常需要企業派員指導學習，占用企業資源，一般學校還需要給企業支付一定實習費用，因此企業往往不是責任主體。

中等職業教育實施以工學結合、校企合作為主導的人才培養模式，即“2+1”培養模式，就是在三年學制中，學生前兩年在校內學習文化基礎知識和專業知識，第三年到企業進行頂崗實習。所謂“頂崗實習”就是學生到真實的工作環境中參加與一般職工一樣的工作，它是學校充分利用企業專業人才、技能、設備及經營環境等資源，采用由師傅（企業技術人員）帶徒弟（學生）頂崗工作的方式，全面提高學生職業素質和就業競爭能力，縮短學生走上工作崗位的適應期，實現“畢業即就業，就業即上崗，上崗即頂崗”的零距離培養目標。在該模式下，學生在企業具體工作崗位上工作，實習期限較長。學生經過初步適應崗位后，往往成為企業職工，享受與其他勞動者同崗位待遇報酬，頂崗實習學生不僅僅是實習者，更多的成為企業的貢獻者，屬于準勞動者。但是頂崗實習學生并沒有脫離學校的管理，例如學校派專門教師指導實習，定期與學生保持聯系；組織專職教師，赴各實習點檢查實習情況，了解學生基本問題，與企業溝通等，頂崗實習學生同屬學生身份。兩重身份競合，界定不清晰，一旦發生問題，就會出現企業、學校互相推諉的現象。因此，界定該階段學生的法律身份十分重要。

2 權利能力與行為能力

權利能力是指能夠依法享受權利和承擔義務的資格。行為能力是指能夠以自己行為依法行使權利和承擔義務，從而使法律關系發生變更或消滅的資格。

《中華人民共和國刑法》規定：已滿16周歲的人犯罪，應當負刑事責任，稱完全刑事責任年齡；已滿14周歲不滿16周歲的人，只有在犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，才應當負刑事責任，稱不完全刑事責任年齡；不滿14周歲的人實施任何危害社會的行為，都不負刑事責任；已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應當從輕或者減輕處罰。同時第18條第1款規定：精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為的時候造成危害結果，經法定程序鑒定確認的，不負刑事責任。間歇性精神病人在精神正常的時候犯罪，應當負刑事責任。尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的，應當負刑事責任，但是可以從輕或者減輕處罰。刑事責任能力界定為行為人是否能控制和辨別自己的行為能力為標準，單純從年齡因素考慮，頂崗實習階段中職生一般為17～18周歲，其對所有犯罪行為負責，屬于不能替代的適格責任主體。

《中華人民共和國民法通則》規定，公民從出生時起到死亡時止，具有民事權利能力，依法享有民事權利，承擔民事義務。不滿十周歲的未成年人為無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動；十周歲以上未成年人為限制行為能力人，可以進行與他年齡、智力相適應的民事活動，其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意；十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的和十八周歲以上的公民，為完全行為能力人，可以獨立進行民事活動。《中華人民共和國民法通則》還規定，不能辨認自己行為的精神病人為無行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動。不能完全辨認自己行為的精神病人為限制行為能力人，可以進行與他的精神狀況相適應的民事活動；其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。因此界定自然人民事權利能力的標準為“出生”，此非研究重點。界定自然人民事行為能力的標準為“年齡”和“智力因素”。據調查，頂崗實習階段的中職生一般年齡普遍集中在17～18周歲，假設僅僅考慮年齡因素，該部分學生為限制民事行為能力人、視為完全民事行為能力人或完全民事行為能力人。而頂崗實習期間，該學生主體有自己的勞動收入，能夠以自己的勞動收入為主要生活來源，因此將其界定為完全民事行為能力主體更加適格，由此引發的普通合同糾紛、侵權糾紛等，其具備當事人主體資格，由其獨立承擔相應民事責任。

《中華人民共和國婚姻法》第六條規定：結婚年齡，男不得早于22周歲，女不得早于20周歲。晚婚晚育應予鼓勵。頂崗實習階段的中職生為婚姻法律關系的不適格主體。因此發生于頂崗實習階段的“結婚現象”或“事實婚姻 現象”，按2001年12月27日最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》第5條規定，均屬于同居關系，不受法律保護。

《中華人民共和國勞動法》第十五條規定：禁止用人單位招用未滿十六周歲的未成年人。文藝、體育和特種工藝單位招用未滿十六周歲的未成年人，必須依照國家有關規定，履行審批手續，并保障其接受義務教育的權利。《關于制止和糾正違反國家規定辦理企業職工提前退休有關問題的通知》（勞社部發〔1999〕8號）指出：“ 國家法定的企業職工退休年齡是：男年滿60周歲，女工人年滿50周歲，女干部年滿55周歲。”因此目前法律對勞動者資格界定主要以“年齡”為標準，即男性勞動者資格為已滿16周歲至60周歲以下；女性勞動者資格為已滿16周歲至55周或50周歲以下。頂崗實習階段的中職生年齡上是適格的勞動者主體，在就業過程中應該享受平等就業、取得勞動報酬、獲得勞動安全衛生保護、享有社會保險和福利的、獲得休息休假等權利。

3 中職學生頂崗實習階段勞動法律身份定位

筆者側重定位頂崗實習期間中職學生的勞動法律身份問題。

對于勞動者概念的討論，我國法學界并不多。主流觀點有：①勞動法中的勞動者是與勞動力使用者相對應的一方主體，是按照法律和合同規定，在用人單位管理下從事勞動并獲取相應報酬的自然人；②認為勞動法意義上的勞動者，是指現代產業社會中受雇于他人，以工資報酬收入為基本生活來源的體力和腦力工作者；③認為我國勞動法對勞動者界定標準不明確，理論研究不足，建議采用日本法上所采取的“使用從屬性”作為認定勞動者身份的標準；④認為法律上的勞動者概念有廣義、狹義之分，廣義是指具有勞動權利能力和勞動行為能力，但并不一定已參與勞動關系的公民；狹義僅指職工。職工亦有廣義、狹義之分，廣義指具有勞動權利能力和勞動行為能力并且已參與勞動關系，但不一定為勞動法律關系的公民，此即為一般法律意義上的職工；狹義僅指具有勞動權利能力和勞動行為能力，并已經參與勞動法律關系的公民，此即為勞動法意義上的職工。由此可見，學界對勞動者界定范圍有差異，但考慮的從屬性和取得報酬等特性。

立法上對用工關系定位三類：一是《勞動法》確認的勞動者與用人單位直接的勞動關系，此用人單位包括企業、個體經濟組織、國家機關、事業組織、社會團體等；二是《民法通則》確認受雇人向雇用人提供勞務，雇用人支付相應報酬形成權利義務關系，即雇傭關系；三是《合同法》保護的兩個或兩個以上的平等主體，通過勞務合同建立的一種民事權利義務關系，即勞務關系。三者的區別主要在于：①勞動關系要求一方為自然人，一方為單位，建立勞動關系，勞動者人格和經濟從屬用人單位，勞動者享受養老、醫療、失業、生育、工傷等社會保障和相應福利；②雇傭關系中雇主與雇員之間的地位是不平等的，雙方之間具有支配與服從的關系，雇用人必須為受雇人提供合理的勞動條件和安全保障，同時對其工作進行監督管理，受雇人則須聽從雇用人的安排，按其意志提供勞務。雇員不享受社會保障和福利，雇主不需要支付加班費，無最低工資標準限制等。雇主對雇員的損害承擔無過錯責任，只要雇員在進行受雇工作中因工傷事故而遭受損害，雇主就應賠償，而不存在免責事由。③勞務關系強調雙方地位平等，一方提供單純的體力勞動，沒有技術含量的成分，所獲報酬也僅是勞動力的價值，與用工方無其他關系。雙方當事人在損害的發生上均無過錯的，適用公平原則，即由受益人在受益范圍內對受損害方的經濟損失作適當補償。由此可見，三種關系的不同，導致責任承擔方式不同。對于頂崗實習階段中職學生在企業就職應定位為哪種關系，目前立法沒有明確，筆者認為首先要定位頂崗實習階段學生的勞動法律身份。

（1）學生身份。頂崗實習學生雖然從年齡上屬于適格勞動者主體，但是因為其人事檔案關系仍然在學校，其與學校之間的關系仍屬教育管理關系，期間仍受到學校的各項規章制度的約束，服從學校的管理。《侵權責任法》第39、40條規定了學校承擔過錯責任，即學校或者其他教育機構未盡到教育、管理職責的，應當承擔責任。因此，學校加強對頂崗實習階段學生的管理，時刻關注其工作動態顯得十分重要。

（2）勞動者身份。因為該階段學生年齡較小，對工作和社會的適應能力不強，穩定性不高，不到學校指定企業實習或者從實習單位跳槽的現象普遍存在，而為了更好就業，學生往往對新單位隱瞞其身份，對學校隱瞞換崗情況。新用人單位也往往只查實學生的就業年齡，就與學生按普通勞動者對待，簽署相應勞動合同或建立事實勞動關系，按照勞動法規定為學生購買社會保險，提高相應社會福利等。此種情況，應認定學生適格勞動者身份，其在工作過程中發生的糾紛適用勞動法處理。

（3）企業加重責任。雖然頂崗實習階段學生與學校存在教育管理關系，但是學生長時間接受企業的直接管理，在人格和經濟上從屬于企業，從事崗位已不僅僅是實習，而視同本企業其他員工，有些企業還為學生購買社會保險等。因此應該將學生認定為事實勞動者身份，或者至少雇傭關系，而不是簡單勞務關系。一旦認定為前兩種關系，學生在工作過程中發生傷害，可以根據《工傷保險條例》的有關規定認定為工傷，給予頂崗實習階段中職生工傷賠償。如果將學生與企業關系認定為勞務關系，則學生維權存在困境：勞務關系是平等主體間因提高勞務發生的關系，適用合同法。

頂崗實習是教學環節的延伸，是學生步入社會前提前適應崗位的鍛煉契機，同時為企業提供人力資源，但定位頂崗實習期間學生身份問題，平衡學校、企業和學生三方關系，為學生權益保障提供解決途徑，減輕學校管理責任，降低企業用人成本，顯得意義重大。只有從國家層面統一定位頂崗實習階段學生身份，將其定位為勞動者身份，才能有利于三方關系的發展，促進社會和諧。