網(wǎng)絡(luò)誹謗的刑法問題研究

倪明海

摘? ?要：隨著科技的進(jìn)步、網(wǎng)絡(luò)普及度的提高，人們交流信息和發(fā)表言論的渠道也豐富和便捷起來。相比傳統(tǒng)的電視、廣播，互聯(lián)網(wǎng)信息更新速度快、傳播范圍廣，所以人們對網(wǎng)絡(luò)的依賴度也越來越高。也正是因為互聯(lián)網(wǎng)是種虛擬環(huán)境，一些人在發(fā)表言論時變得肆無忌彈，各種謾罵、詆毀，甚至捏造的虛假事實大范圍傳播。所以，伴隨著網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，傳統(tǒng)的誹謗罪也有了新的特點(diǎn)和新的問題。有必要從網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的視角，通過分析網(wǎng)絡(luò)誹謗的問題，提出相應(yīng)的解決辦法。

關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)環(huán)境;誹謗罪;言論自由

中圖分類號：F47? ? ? 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A? ? ? ? ?文章編號：1673-291X（2022）02-0156-03

一、網(wǎng)絡(luò)誹謗的概述

（一）網(wǎng)絡(luò)誹謗的概念

刑法的第二百四十六條規(guī)定了誹謗罪，指故意捏造并散布虛構(gòu)的事實，足以貶低他人人格，破壞他人的名譽(yù)且情節(jié)嚴(yán)重的行為。而網(wǎng)絡(luò)誹謗顧名思義就是利用發(fā)達(dá)的網(wǎng)絡(luò)，在網(wǎng)上散播虛假事實，損害他人名譽(yù)的行為。我們國家還沒有專門針對網(wǎng)絡(luò)誹謗設(shè)置罪名，這只能說是一種伴隨著互聯(lián)技術(shù)的高度發(fā)展帶來的新問題。與我們傳統(tǒng)認(rèn)知里的誹謗相比較，網(wǎng)絡(luò)誹謗有自己的特質(zhì)，他們借助互聯(lián)網(wǎng)的開放性、隱匿性[1]等天然條件，散布虛假事實，損害他人名譽(yù)。

（二）網(wǎng)絡(luò)誹謗的特征

1.主體多樣化

人們普遍認(rèn)為任何人都可以在網(wǎng)上發(fā)言，但由于人們的素質(zhì)不同，有的人群構(gòu)成了網(wǎng)絡(luò)誹謗的主體[2]。那些在網(wǎng)絡(luò)上惡意捏造或者歪曲篡改事實并肆意傳播的個人用戶，這些自然人主體不僅在各大社交媒體傳播，還指揮甚至欺騙他人一起散播誹謗言論擴(kuò)大影響。一些具有組織性和專業(yè)性的網(wǎng)絡(luò)水軍，他們大多數(shù)受雇于公關(guān)公司等機(jī)構(gòu)，更是網(wǎng)絡(luò)誹謗的另一劑“強(qiáng)效催化劑”。這些網(wǎng)絡(luò)水軍或者受人委托，或者為了博取眼球獲得流量，在背后做推手，帶偏輿論風(fēng)向。另外，那些明知信息是捏造的仍放任不管，以至于誹謗的惡劣影響得以擴(kuò)大的平臺管理者也可以視為這里的主體之一。

2.影響范圍廣

我們說網(wǎng)絡(luò)誹謗不同于傳統(tǒng)誹謗一個重要方面就是網(wǎng)絡(luò)誹謗的影響范圍要比傳統(tǒng)誹謗的傳播范圍大得多。依托當(dāng)下便捷的信息網(wǎng)絡(luò)，它完全不會受到物理范圍的限制，通過無線信號，可以在數(shù)秒內(nèi)迅速傳開。而且現(xiàn)在全世界都有相應(yīng)站點(diǎn)，這就意味著不只是在國內(nèi)傳播，國外的用戶也是可以看到的。這種驚人的傳播速度以及范圍都是傳統(tǒng)誹謗不能比擬的。如果再加上某些媒體以及一些網(wǎng)絡(luò)上水軍的助推，那影響更是不敢想象。所以說，面對這樣巨大的影響力，被侵犯名譽(yù)權(quán)的行為人所受的損害要比傳統(tǒng)誹謗帶來的損害大得多。

3.規(guī)制難度大

得益于互聯(lián)網(wǎng)的優(yōu)勢，網(wǎng)絡(luò)誹謗的規(guī)制也是一塊“硬骨頭”。因為網(wǎng)絡(luò)的虛擬化，導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)誹謗也蒙上了一層神秘的面紗，每天每時每刻都可能會有網(wǎng)絡(luò)誹謗行為的出現(xiàn)，這使得調(diào)查機(jī)關(guān)的工作量大大增加，而且尤其對于IP地址這類標(biāo)記，通過一定的技術(shù)手段又是可以更改的，所以無形中又增加了打擊的難度。另外，即使找到的行為人，考慮到網(wǎng)絡(luò)誹謗的特征，通過網(wǎng)絡(luò)澄清加道歉無疑是最好的方式，但公眾收到時又會有一定延遲性，此時受害人的名譽(yù)權(quán)已經(jīng)遭到損害，再次操作很有可能會導(dǎo)致二次傷害。總之，從根本上規(guī)制網(wǎng)絡(luò)誹謗是很難的。

二、網(wǎng)絡(luò)誹謗的刑事規(guī)制現(xiàn)狀

其實我國目前還沒有針對網(wǎng)絡(luò)誹謗出臺專門的法律，說到底，網(wǎng)絡(luò)誹謗依然是侵犯名譽(yù)權(quán)的一種行為，所以說對于網(wǎng)絡(luò)誹謗的規(guī)制，我們還是以現(xiàn)存的規(guī)制，即傳統(tǒng)誹謗的法律為依據(jù)。國內(nèi)對于規(guī)制誹謗行為的法律規(guī)范也并不多，對于網(wǎng)絡(luò)誹謗的規(guī)定更是少之又少，雖然說在民法、刑法等實體法和司法解釋中能看到誹謗的影子，但并不詳細(xì)和全面。這其中針對刑法，我們主要從法律和司法解釋兩個方面來看。

（一）刑法中關(guān)于誹謗之規(guī)定

目前我國刑法中沒有關(guān)于誹謗的獨(dú)立罪名?！缎谭ā返诙偎氖鶙l當(dāng)中有規(guī)定，侮辱罪、誹謗罪是指，以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事實誹謗他人，情節(jié)嚴(yán)重。該罪主體要件是年齡滿16周歲并具有刑事責(zé)任能力的自然人。主觀方面要求是故意，即行為人明知自己散布的事實是捏造的，并且會對他人的名譽(yù)帶來損害，造成他人社會評價的降低?？陀^方面就是行為人實施了捏造和散布虛假事實的行為，而且情節(jié)嚴(yán)重。雖然刑法中有相關(guān)規(guī)定，但是該罪屬于告訴才處理的罪，所以說，為了更好保護(hù)公民的名譽(yù)權(quán)，刑法規(guī)定如果嚴(yán)重危害了社會秩序和國家利益時，則不再屬于自訴案件。之后，網(wǎng)絡(luò)誹謗的危害性越來越明顯，與之并存的是被害人取證也變得越來越困難。面對這種新型誹謗的挑戰(zhàn)，《刑法修正案（九）》及時進(jìn)行補(bǔ)充，在《刑法》的第二百四十六條基礎(chǔ)之上增加了第三款：遭到了網(wǎng)絡(luò)誹謗，被害人在向法院起訴時，如果說相關(guān)證據(jù)提供有困難的，人民法院可以要求公安機(jī)關(guān)進(jìn)行協(xié)助。

（二）“兩高”《解釋》

2009年4月，公安部發(fā)布了《關(guān)于嚴(yán)格依法辦理侮辱誹謗案件的通知》（以下簡稱《通知》）。雖然在《通知》里，進(jìn)一步明確了誹謗罪的公訴標(biāo)準(zhǔn)，但仍然會出現(xiàn)各種新問題，針對傳統(tǒng)誹謗的規(guī)制明顯跟不上節(jié)奏。對頻繁發(fā)生的網(wǎng)絡(luò)誹謗案件，最高人民法院和最高人民檢察院出臺了《關(guān)于辦理利用信息網(wǎng)絡(luò)實施誹謗等刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）。兩高的解釋針對網(wǎng)絡(luò)誹謗行為定罪處罰標(biāo)準(zhǔn)第一次做出了明確的規(guī)定，把行為人將捏造的事實發(fā)布到網(wǎng)上或者組織、指揮他人將該事實傳播到網(wǎng)上，損害他人名譽(yù)的以及將他人在網(wǎng)上的原始信息改成損害他人名譽(yù)的事實，然后在網(wǎng)上自己散布或者組織指揮別人散布的行為認(rèn)定為“捏造事實誹謗他人”。如果某一個誹謗信息的實際點(diǎn)擊量和瀏覽量超過五千次或者被轉(zhuǎn)發(fā)了五千次以上，以及給被害人或者其近親屬帶來自殘、自殺、精神失常等嚴(yán)重后果，以及因為誹謗他人受到行政處罰后的兩年內(nèi)再一次誹謗他人的行為都被認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”。雖然該解釋依然是以刑法第二百四十六條為立足點(diǎn)，涉及的網(wǎng)絡(luò)誹謗的范圍有限，但也在一定程度上給一些行為人以警示，讓他們意識到網(wǎng)絡(luò)并非是法外之地，非理性的輿論也會對社會造成巨大的影響[3]。

三、網(wǎng)絡(luò)誹謗的刑法規(guī)制問題及其完善建議

（一）網(wǎng)絡(luò)誹謗的刑法規(guī)制問題

1.低齡主體規(guī)制的缺失

對于低齡主體的刑法規(guī)制不僅僅只是在網(wǎng)絡(luò)誹謗這部分，在不少法律領(lǐng)域都有對這個問題的討論。近幾年，關(guān)于未成年犯罪及其處罰的討論度逐步攀升，原因是如今隨著社會經(jīng)濟(jì)的高度發(fā)展，未成年犯罪率以及參與的犯罪種類逐漸增加，但是出于對未成年人教育、感化等考慮，刑法中相關(guān)的處罰依然是從寬處理。當(dāng)下的未成年人處在一個信息化時代，他們的心智普遍早熟，但三觀并未完全形成，很有可能出于好奇去模仿一些不好的行為，甚至是去實施一些違法犯罪行為。

尤其對于網(wǎng)絡(luò)誹謗這個現(xiàn)象，未成年人的參與率遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過我們的想象。比如我們經(jīng)常說到“飯圈文化”，就是一些所謂的粉絲為自己喜歡的明星打榜、做數(shù)據(jù)。如果只是簡單的追星并無不妥，可現(xiàn)實中卻是粉絲為了讓自家的明星更出圈，不惜去誹謗別的明星。他們往往有一定組織性，還會將群組人員分類，比如有專門的管理組、控評組以及宣傳組等。他們活躍在各大網(wǎng)絡(luò)平臺，一旦發(fā)現(xiàn)和他們有利益沖突的、其他網(wǎng)民議論的，他們便迅速且集中地發(fā)起“言論轟炸”。更有粉絲去“人肉搜索”，把查到的相關(guān)信息加以修改，然后利用他們的粉絲群成員的各平臺賬號發(fā)布出去，損害他人利益。另外還有一個很重要的原因，誹謗罪作為自然人犯罪，同樣要求相應(yīng)自然人要具備刑事責(zé)任能力。而刑法中明確規(guī)定了16周歲以上的人才能認(rèn)定為完全刑事責(zé)任能力人。而16周歲以下的，即使負(fù)責(zé)任也是要求必須實施法律規(guī)定的行為時才追究責(zé)任。所以，面對如今網(wǎng)絡(luò)誹謗低齡化的趨勢，相關(guān)法律卻沒有及時調(diào)整。

2.缺乏對單位犯罪主體的規(guī)制

目前刑法中的誹謗罪依然是以自然人犯罪為主體，單位并不構(gòu)成誹謗罪。但在“兩高”解釋中可以發(fā)現(xiàn)，捏造事實的人和散布虛假事實的人可以是不同的人，這也就是說捏造和傳播同等重要。說到傳播，不得不提網(wǎng)絡(luò)公關(guān)公司、新聞媒體以及網(wǎng)絡(luò)平臺。所謂的網(wǎng)絡(luò)公關(guān)公司就是在網(wǎng)上進(jìn)行公關(guān)傳播活動的“公司”。在網(wǎng)絡(luò)誹謗中，這些公關(guān)公司是接受行為人委托在背后做“推手”，利用自己的優(yōu)勢將誹謗快速“發(fā)酵”，甚至雇傭網(wǎng)絡(luò)水軍大規(guī)模發(fā)帖為輿論造勢。而新聞媒體本身就有天然的優(yōu)勢，掌握著大量的社會信息資源，具有更強(qiáng)大的社會影響力[4]，民眾對他們的信賴度高。作為新聞媒體，他們理應(yīng)具備更專業(yè)的鑒別和判斷能力，對于接收到的信息要更加謹(jǐn)慎地審查和過濾，確保其真實性和說服力。而且新聞媒體往往是由單位指定團(tuán)隊來運(yùn)營，從定稿到最終發(fā)布都有相關(guān)人員負(fù)責(zé)。如果新聞媒體在明知是虛假信息或在某些資本授意下沒有合理審查信息的真實性就發(fā)布，達(dá)到網(wǎng)絡(luò)誹謗的要求時，就應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。至于網(wǎng)絡(luò)平臺的管理者，可以以間接傳播者的身份承擔(dān)法律責(zé)任。對于網(wǎng)絡(luò)平臺來說，明知道是誹謗別人的事實或者已經(jīng)接到了相關(guān)受害人的反映沒有立即刪除鏈接的，對于產(chǎn)生的損害后果應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。

3.“情節(jié)嚴(yán)重”認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不明確

目前，在“兩高”的司法解釋中對“情節(jié)嚴(yán)重”的情形認(rèn)定分了三類，其中針對誹謗信息被轉(zhuǎn)發(fā)五百次、瀏覽及點(diǎn)擊超過五千次即為情節(jié)嚴(yán)重的認(rèn)定不夠嚴(yán)謹(jǐn)。一方面，依照現(xiàn)有的技術(shù)條件，平臺上顯示出來的轉(zhuǎn)發(fā)量、瀏覽量以及點(diǎn)擊率是可以篡改的，調(diào)查機(jī)關(guān)拿到的數(shù)據(jù)是否真實有效或者說是否已經(jīng)“脫水”很難說。另一方面，平臺不同，流量大小以及信息更新速度不同，用同一個標(biāo)準(zhǔn)會帶來不對等。我們拿微博來講，微博的流量大，用戶人數(shù)以及活躍度都很高，那對應(yīng)的信息更新速度就要比別的平臺快，可能信息發(fā)布出來瀏覽量很快就可以破萬，但因為用戶基本互不相識，所以大家并不關(guān)心，等下一個新的信息出現(xiàn)后，上一個信息就沒什么“水花”了。這種情況下，瀏覽量達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)了，對受害人卻沒有產(chǎn)生嚴(yán)重?fù)p害。相反，在一些相對較小的平臺，比如各地區(qū)的本地論壇，雖然瀏覽量并沒有達(dá)到入罪門檻，但是帶給受害人的損害可能會更大。

（二）網(wǎng)絡(luò)誹謗刑法規(guī)制的完善建議

1.明確對未成年主體的規(guī)制

前文講網(wǎng)絡(luò)誹謗低齡化，其實我們國家主張對未成年人以教育和感化為主?；谶@個原則，如果刑罰過于嚴(yán)厲，顯然不符合國家設(shè)置這個犯罪以及保護(hù)未成年人的初心。但又不能放任不管，畢竟近幾年未成年實施刑事犯罪的比例逐步攀升，所以可以針對未成年人實施保安處分措施，即出于特殊預(yù)防的需要，對有一定人身危險性的人采用矯正、感化、教育等方法，預(yù)防其犯罪的特殊措施。正如貝利教授曾直言，加強(qiáng)教育是解決這一個問題的一個有效途徑[5]。

2.增加對單位犯罪主體的規(guī)制

前面我們說到，捏造者和傳播者可以是不同的人，對于一些新聞媒體、網(wǎng)絡(luò)公關(guān)公司以及各類網(wǎng)絡(luò)平臺，他們在發(fā)布信息時如果明知是誹謗信息仍然向公眾推送，或者接到受害人的侵權(quán)反饋沒有立即撤下鏈接，以至于造成嚴(yán)重后果的應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任。筆者認(rèn)為，可以將單位認(rèn)定為網(wǎng)絡(luò)誹謗的主體并且對他們可以實行雙罰制。比如，虛報注冊資本罪、虛假出資、抽逃出資罪等就是實行雙罰制，既處罰單位，也處罰直接責(zé)任人員。對于網(wǎng)絡(luò)誹謗，既要向單位追責(zé)，同時也要追究相關(guān)負(fù)責(zé)人責(zé)任。明確了網(wǎng)絡(luò)平臺的刑事責(zé)任，方能真正規(guī)范網(wǎng)絡(luò)平臺的服務(wù)操作[6]。

3.明確“情節(jié)嚴(yán)重”的界定標(biāo)準(zhǔn)

情節(jié)嚴(yán)重不能單憑五百次以上的轉(zhuǎn)發(fā)和五千次以上的瀏覽、點(diǎn)擊這種定式化的規(guī)定，這樣時間久了會導(dǎo)致辦案人員的懈怠。針對這個問題，可以將數(shù)據(jù)進(jìn)行“脫水處理”。辦案的技術(shù)人員要對提取的數(shù)據(jù)進(jìn)行處理，核查參與用戶的IP地址、注冊時間、活躍程度等，去掉那些“僵尸號”。對不同平臺也要不同處理，比如流量大、用戶多且活躍的平臺，對他們的數(shù)據(jù)量要求就要比一些流量低、用戶少的平臺多一些?？傊?，界定標(biāo)準(zhǔn)還是要更具體細(xì)致一些。

結(jié)語

網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的飛速發(fā)展，總會帶來新的問題和挑戰(zhàn)。網(wǎng)絡(luò)秩序和社會秩序一樣重要，所以網(wǎng)絡(luò)誹謗的規(guī)制也需要重視起來。因為一旦放任，那對于網(wǎng)絡(luò)秩序甚至社會秩序都會產(chǎn)生影響。當(dāng)然，法律也在不斷發(fā)展完善。筆者希望自己淺薄的論述能為網(wǎng)絡(luò)誹謗的刑法規(guī)制出一份力。

參考文獻(xiàn)：

[1]? ?打擊網(wǎng)絡(luò)誹謗罪存在司法困境[N].濟(jì)南日報，2015-12-03（B08）.

[2]? ?段啟俊，鄭洋.網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪若干問題研究[J].湖南大學(xué)學(xué)報：社會科學(xué)版，2016，（5）：139-145.

[3]? ?劉文燕，張?zhí)煲?網(wǎng)絡(luò)誹謗行為刑法規(guī)制的問題與對策[J].學(xué)術(shù)交流，2018，（10）：90-97.

[4]? ?趙遠(yuǎn).網(wǎng)絡(luò)誹謗的刑事責(zé)任問題研究[J].中國刑事法雜志，2010，（8）：65-71.

[5]? ?Shukla Prasang. The Harms and Values Underlying Defamation Law in the Internet Age[EB/OL].（2018-06-13）.https：//www.iposgoode.ca

/2018/06/the-harms-and-values-underlying-defamation-law-in-the-internet-age/.

[6]? ?李婧.網(wǎng)絡(luò)誹謗侮辱問題的刑法規(guī)制[J].湖南科技學(xué)院學(xué)報，2019，（2）：79-80.

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